Ответственность по договору подряда с физическим лицом ответственность: ГК РФ Статья 723. Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы

ГК РФ Статья 723. Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы

— Возникновение у заказчика обязанности оплатить некачественно выполненные работы

— Значение приемки результата работ для применения ст. 723 ГК РФ «Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы»

— Право заказчика требовать соразмерного уменьшения цены подрядных работ

— Право заказчика на самостоятельное устранение недостатков выполненных работ и возмещение подрядчиком расходов на их устранение

— Право заказчика требовать безвозмездного устранения подрядчиком недостатков в разумный срок

— Право заказчика требовать возмещения убытков, причиненных в результате некачественного выполнения работ

— Отказ заказчика от договора подряда при неустранении недостатков результата работы подрядчиком в установленный срок, а также в случае, если такие недостатки являются существенными или неустранимыми (п. 3 ст. 723 ГК РФ)

— Последствия предоставления подрядчиком некачественного материала для выполнения работ

— Все вопросы по ст. 723 ГК РФ

1. В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

2. Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен.

3. Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

4. Условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика.

5. Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (статья 475).

Открыть полный текст документа

Заключение договора подряда с физическим лицом: тонкости и особенности

Настоящая Политика конфиденциальности персональных данных (далее – «Политика», «Политика конфиденциальности») действует в отношении всей информации, которую ООО «Рамки Закона» (далее «Общество») может получить о Пользователе во время использования им сайта, размещенного по адресу: https://lawforyou.ru/, а так же сервисов, служб, программ, продуктов или услуг, и в ходе исполнения Обществом любых соглашений и договоров с Пользователем, включая возможность рассылки информации, в том числе и рекламного характера (далее – Использование).

Использование сервисов Общества означает безоговорочное согласие Пользователя с настоящей Политикой и указанными в ней условиями обработки его персональной информации; в случае несогласия с этими условиями Пользователь должен воздержаться от использования.

Общество исходит из того, что Пользователь, инициирующий Использование, сознательно определяет свои запросы и контролирует технические параметры используемого им оборудования, а также ознакомился с настоящей Политикой в полном объеме. В случае несогласия Пользователя с Политикой Использование должно быть прекращено.

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ  

1.1. В рамках настоящей Политики под персональной информацией Пользователя понимаются:

1.1.1. Персональная информация, которую Пользователь предоставляет о себе самостоятельно при регистрации (создании учетной записи/личного кабинета) или в процессе участия в Использовании, включая персональные данные Пользователя. Обязательная для предоставления Сервисов информация помечена специальным образом. Иная информация предоставляется Пользователем на его усмотрение.

1.1.2. Данные, которые автоматически передаются в результате Использования Пользователем с помощью установленного на устройстве Пользователя программного обеспечения, в том числе IP-адрес, данные файлов cookies, информация о браузере Пользователя (или иной программе, с помощью которой осуществляется доступ к сервисам), технические характеристики оборудования и программного обеспечения, используемых Пользователем, дата и время доступа к сервисам, адреса запрашиваемых страниц и иная подобная информация.

1.1.3. Иная информация о Пользователе, обработка которой предусмотрена Соглашением об использовании Сайта и/или возможно получения которой обусловлена технически.

1.1.4. Настоящая Политика конфиденциальности применяется только к Сайту https://lawforyou.ru/. Общество не контролирует и не несет ответственности за сайты третьих лиц, на которые Пользователь может перейти по ссылкам, доступным на Сайте https://lawforyou.ru/.  

2. ЦЕЛИ ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ  

2.1. Общество собирает и хранит только ту персональную информацию, которая необходима для предоставления/получения Использования, в том числе исполнения соглашений и договоров с Пользователем, за исключением случаев, когда законодательством предусмотрено обязательное хранение персональной информации в течение определенного законом срока.

2.2. Персональную информацию Пользователя Общество обрабатывает в следующих целях:

2.2.1. Идентификации Пользователя, в рамках Использования, для обработки запросов, исполнения соглашений и договоров с Обществом.

2.2.2. Предоставления Пользователю возможности персонализированного Использования и исполнение соглашений и договоров;

2.2.3. Установления с Пользователем обратной связи, включая направление уведомлений, запросов, касающихся Использования, исполнения соглашений и договоров, оказания услуг, обработку запросов и заявок от Пользователя, включая возможные рассылки информационного и рекламного характера;

2.2.4. Улучшение качества Использования, удобства, разработка новых возможностей и опций Использования;

2.2.5. Таргетирование рекламных материалов;

2.2.6. Проведение статистических и иных исследований на основе обезличенных данных;

2.2.7. Создания учетной записи, если Пользователь дал согласие (в том числе своими конклюдентными действиями) на создание учетной записи.

2.2.8. Предоставления Пользователю эффективной клиентской и технической поддержки при возникновении проблем, связанных с использованием Сайта.  

3. УСЛОВИЯ ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ И ЕЕ ПЕРЕДАЧИ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ  

3.1. В отношении персональной информации Пользователя сохраняется ее конфиденциальность, кроме случаев добровольного предоставления Пользователем информации о себе для общего доступа неограниченному кругу лиц. При использовании отдельных опций Использования, Пользователь соглашается с тем, что определённая часть его персональной информации становится общедоступной.

3.2. Общество вправе передать персональную информацию Пользователя третьим лицам в следующих случаях:

3.2.1. Пользователь выразил согласие на такие действия.

3.2.2. Передача необходима для использования Пользователем определенного сервиса либо для исполнения определенного соглашения или договора с Пользователем.

3.2.3. Передача предусмотрена российским или иным применимым законодательством в рамках установленной законодательством процедуры.

3.2.4. Такая передача происходит в рамках продажи или иной передачи бизнеса (полностью или в части), при этом к приобретателю переходят все обязательства по соблюдению условий настоящей Политики применительно к полученной им персональной информации;

3.2.5. В целях обеспечения возможности защиты прав и законных интересов Общества или третьих лиц в случаях, когда Пользователь нарушает положения действующего законодательства РФ в данной области, либо документы, содержащие условия использования конкретных опций Использования, а также настоящего документа;

3.2.6. В результате обработки персональной информации Пользователя путем ее обезличивания могут быть получены обезличенные статистические данные, которые передаются третьему лицу для проведения исследований, выполнения работ или оказания услуг по поручению Общества.

3.3. Обработка персональных данных Пользователя осуществляется без ограничения срока любым законным способом, в том числе в информационных системах персональных данных с использованием средств автоматизации или без использования таких средств. Обработка персональных данных Пользователей осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных».

3.4. При утрате или разглашении персональных данных Общество информирует Пользователя об утрате или разглашении персональных данных.

3.5. Общество принимает необходимые организационные и технические меры для защиты персональной информации Пользователя от неправомерного или случайного доступа, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий третьих лиц.

3.6. Общество совместно с Пользователем принимает все необходимые меры по предотвращению убытков или иных отрицательных последствий, вызванных утратой или разглашением персональных данных Пользователя.  

4. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН  

4.1. Пользователь обязан:

4.1.1. Предоставить информацию о персональных данных, необходимую для Использования.

4.1.2. Обновлять, дополнять предоставленную информацию о персональных данных в случае изменения данной информации.

4.2. Общество обязано:

4.2.1. Использовать полученную информацию исключительно для целей, указанных в настоящей Политике конфиденциальности.

4.2.2. Обеспечить хранение конфиденциальной информации в тайне, не разглашать без предварительного письменного разрешения Пользователя, а также не осуществлять продажу, обмен, опубликование либо разглашение иными возможными способами переданных персональных данных Пользователя, за исключением предусмотренных настоящей Политикой конфиденциальности.

4.2.3. Принимать меры предосторожности для защиты конфиденциальности персональных данных Пользователя согласно порядку, обычно используемому для защиты такого рода информации в существующем деловом обороте.

4.2.4. Осуществить блокирование персональных данных, относящихся к соответствующему Пользователю, с момента обращения или запроса Пользователя или его законного представителя либо уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных на период проверки в случае выявления недостоверных персональных данных или неправомерных действий.

4.3. Пользователь может в любой момент изменить (обновить, дополнить) предоставленную им персональную информацию или её часть, а также может удалить предоставленную им в рамках определенной учетной записи персональную информацию.

4.4. Права, предусмотренные пп.

4.3. настоящей Политики могут быть ограничены в соответствии с требованиями законодательства. В частности, такие ограничения могут предусматривать обязанность Общества сохранить измененную или удаленную Пользователем информацию на срок, установленный законодательством, и передать такую информацию в соответствии с законодательно установленной процедурой государственному органу.

5. ОБРАБОТКА ПЕРСОНАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ ПРИ ПОМОЩИ ФАЙЛОВ COOKIE И СЧЕТЧИКОВ

5.1. Файлы cookies, имеющиеся на оборудовании Пользователя по любой причине, могут использоваться Обществом для предоставления Пользователю персонализированных опций использования, для таргетирования/рассылки информации/рекламы, которая показывается Пользователю, в статистических и исследовательских целях, а также для улучшения опций Использования.

5.2. Пользователь осознает, что оборудование и программное обеспечение, применяемое для Использования могут обладать функцией запрещения операций с файлами cookies (для любых сайтов или для определенных сайтов), а также удаления ранее полученных файлов cookies.

5.3. Общество вправе установить, что предоставление определенных опций Использования возможно лишь при условии, что прием и получение файлов cookies разрешены Пользователем.

5.4. Структура файла cookies, его содержание и технические параметры определяются на усмотрение Общества и могут изменяться без предварительного уведомления Пользователя.

5.5. Счетчики, размещенные Обществом при Использовании, могут использоваться для анализа файлов cookies Пользователя, для сбора и обработки статистической информации и других целей. Технические параметры работы счетчиков определяются Обществом и могут изменяться без предварительного уведомления Пользователя.

6. МЕРЫ, ПРИМЕНЯЕМЫ ДЛЯ ЗАЩИТЫ ПЕРСОНАЛЬНОЙ ИНФОРМАЦИИ ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ

6.1. Общество принимает необходимые и достаточные организационные и технические меры для защиты персональной информации Пользователя от неправомерного или случайного доступа, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий с ней третьих лиц.

6.2. Общество использует для авторизации доступа к Использованию информацию из профиля Пользователя (логин и пароль). Ответственность за сохранность данной информации, включая логин и пароль, несет Пользователь. Любые действия, совершенные с ее использованием, считаются Обществом совершенными Пользователем. Передача собственного логина и пароля пользователем третьим лицам запрещена. В случае, если Пользователю стали известны логин и пароль другого пользователя, а также иная конфиденциальная информация о последнем, он обязан уведомить об этом Общество и не использовать ставшую известной ему указанную информацию.

6.3. Доступ Пользователя к Использованию может вызывать обращение на Интернет-ресурсы третьих лиц и загрузку с них программного кода и/или графических объектов (в том числе, невидимых при отображении Интернет-страниц браузером), используемых в рекламных целях и в целях сбора статистики. Владельцы названных ресурсов имеют техническую возможность осуществлять сбор информации о Пользователе и самостоятельно определяют условия ее использования. Путем настройки программного обеспечения Пользователь имеет возможность заблокировать запросы на графические изображения, размещенные на серверах третьих лиц, однако это может привести к потере читаемости и появлению ошибок при отображении ресурсов. При переходе пользователей со страниц Использования Общества на страницы Интернет-ресурсов третьих лиц Пользователь самостоятельно определяет пределы использования информации о них в рамках условий и правил, определяемых владельцами соответствующих Интернет-ресурсов.

6.4. Интернет-ресурсы Общества могут содержать ссылки на ресурсы третьих лиц, на которых настоящий документ не распространяется. Общество не несет ответственности за действия третьих лиц, использующих Интернет-ресурсы Общества в своей деятельности.

6.5. Обеспечение безопасности персональных данных Пользователя достигается путем мониторинга на определение угроз безопасности персональных данных при их обработке; применению организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработки; путем оценки эффективности принимаемых мер по обеспечению безопасности персональных данных; путем обнаружения фактов несанкционированного доступа к Персональным данным и принятием мер по их устранению; путем установления правил доступа к персональным данным; путем контроля за принимаемыми мерами по обеспечению безопасности персональных данных.  

7. ИЗМЕНЕНИЕ ПОЛИТИКИ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ. ПРИМЕНИМОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

7.1. Общество имеет право в одностороннем порядке, в любое время вносить изменения в настоящую Политику конфиденциальности.

7.2. Новая Политика конфиденциальности вступает в силу с момента ее размещения на Сайте, если иное не предусмотрено новой редакцией Политики конфиденциальности.

7.3. К настоящей Политике и отношениям между Пользователем и Обществом, возникающим в связи с применением Политики конфиденциальности, подлежит применению право Российской Федерации. 

8. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

8.1. Пользователь Сайта имеет права, определяемые положениями действующего законодательства РФ.

8.2. При посещении интернет-ресурсов Общества и Использовании Пользователь обязан: соблюдать положения действующего законодательства Российской Федерации и настоящего документа; возмещать убытки, понесенные Обществом, другими Пользователями или третьими лицами в результате нарушения Политики или законодательства Российской Федерации; соблюдать положения документов, регулирующих Использование, а также законодательство Российской Федерации; ознакомиться со всей информацией юридического характера, размещенной на Сайте или доступной на нем посредством ссылок.

8.3. Пользователю при Использовании запрещается: публиковать и распространять любую информацию, которая:

• содержит угрозы, дискредитирует, оскорбляет, порочит честь и достоинство или деловую репутацию или нарушает неприкосновенность частной жизни других Пользователей Сайта или третьих лиц;
• нарушает права несовершеннолетних лиц;
• является непристойной, содержит нецензурную лексику, содержит порнографические изображения и тексты или сцены сексуального характера с участием несовершеннолетних;
• содержит сцены насилия либо бесчеловечного обращения с животными;
• содержит описание средств и способов суицида, любое подстрекательство к его совершению;
• пропагандирует и/или способствует разжиганию расовой, религиозной, этнической ненависти или вражды, пропагандирует фашизм или идеологию расового превосходства; содержит экстремистские материалы;
• пропагандирует преступную деятельность или содержит советы, инструкции или руководства по совершению преступных действий;
• содержит информацию ограниченного доступа, включая, но не ограничиваясь, государственной и коммерческой тайной, информацией о частной жизни третьих лиц;
• содержит рекламу или описывает привлекательность употребления наркотических веществ, информацию о распространении наркотиков, рецепты их изготовления и советы по употреблению; носит мошеннический характер;
• нарушает права третьих лиц на результаты интеллектуальной деятельности;
• нарушает права субъектов персональных данных;
• нарушает иные права и интересы граждан и юридических лиц или требования законодательства Российской Федерации.

8.4. Пользователю запрещается:

• осуществлять массовые рассылки сообщений;
• использовать программное обеспечение и осуществлять действия, направленные на нарушение нормального функционирования технических возможностей и оборудования Общества;
• публиковать и распространять на Сайте или иным образом использовать вирусы, трояны и другие вредоносные программы;
• размещать на Сайте коммерческую и политическую рекламу;
• осуществлять иные действия, которые могут нанести вред Обществу, третьим лицам, Пользователям.

9. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ  

9.1. До обращения в суд с иском по спорам, возникающим из отношений между Пользователем и Обществом, обязательным является предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора).

9.2. Получатель претензии в течение 15 календарных дней со дня получения претензии письменно уведомляет заявителя претензии о результатах рассмотрения претензии.

9.3. При недостижении соглашения спор будет передан на рассмотрение в Дзержинский районный суд Санкт-Петербурга или Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.  

10. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ  

10.1. Все предложения или вопросы по настоящей Политике конфиденциальности следует сообщать [email protected].

10.2. Действующая Политика конфиденциальности размещена на странице по адресу: https://lawforyou.ru

10.3. Настоящая Политика конфиденциальности является неотъемлемой частью Соглашения об использовании Сайта, размещенного на странице по адресу: https://lawforyou.ru/

Обязанности подрядчика по договору подряда

Рабочие отношения между заказчиком и подрядчиком (как с физическим лицом, так и с организацией) в части стоимости и сроков выполнения работ, обязательств и прав сторон, принципов коммуникации и т. д. закрепляются в документе, который называют договором строительного подряда или, сокращённо, договором подрядчика. Обязанностям подрядчика по договору подряда с указанием способов обеспечения исполнения прописанных обязательств отводится центральное место. При этом на окончательный формат договора оказывает влияние специфика отношений в каждой конкретной рабочей ситуации (например, использование подрядчиком собственных материалов). Однако, независимо от особенностей соглашения, договор не должен противоречить существующим положениям Гражданского кодекса (ГК) и нормам законодательства РФ.

Содержание статьи

Типовой договор подряда

Любой договор подряда (независимо от того, с физическим лицом он заключён или с юридическим) строится по одной и той же схеме. Подрядчик (одна сторона) обязуется выполнить определённый вид работ по заданию заказчика (другой стороны) и сдать результат работы в определённый срок, а заказчик, со своей стороны, обязуется принять надлежащий результат работы и оплатить его. Результат (он же – предмет договора) может заключаться либо в создании нового артефакта, либо в изменении существующего. Подобные договоры имеют статус взаимных, возмездных и консенсуальных.

Подрядчик по условиям любого договора должен соблюсти качество исполнения работ, обеспечить надлежащее качество результата и сроки исполнения. Поэтому в договорах всегда указывают начальный и конечный срок проведения работ. Отдельно в договоре может быть указана дата принятия результата заказчиком. Если такую дату не указывают, то предполагается, что срок окончания работ совпадает с предельно допустимым периодом их проведения и подрядчик обязан к этому моменту завершить работы.

Стандартные бланки типовых договоров подряда (с прописанным содержанием, но оставленными пробелами для занесения данных сторон, точных сумм и адресов) обычно включают шесть стандартных разделов:

• Предмет договора.
• Права и обязанности сторон.
• Ответственность сторон.
• Порядок сдачи объекта.
• Расчёты по договору.
• Дополнительные условия общего характера.

Однако примеры реальных договоров подряда, заключённых как с организациями, так и с физическим лицом, чаще всего, расписаны гораздо подробнее, чем среднестатистический стандартный образец. В частности, они содержат много подробностей в части обязанностей подрядчика.

Так, например, в договоре может быть предусмотрена и прописана обязанность выполнять работу подрядчиком лично. Если это условие не вписывается, подрядчик получает право привлекать к исполнению субподрядчиков, что тоже накладывает на него определённые обязательства, предусмотренные законодательством РФ.

К специфическим обязанностям подрядчика можно отнести и требование немедленного извещения заказчика (с одновременной остановкой работ) в случае возникновения любой нестандартной ситуации, которая грозит снижением качества результатов работы или невозможностью завершить её в обозначенный соглашением срок. Однако при этом есть и общий набор обязанностей подрядчика, регламентированный Гражданским кодексом РФ, который накладывает на подрядчика определённые обязательства.

Перечень обязанностей и правовых актов, регламентирующих обязанности подрядчика

Порядок изменения твёрдой сметы:

Порядок изменения приблизительной сметы:

В сфере отношений между заказчиком и подрядчиком правомерны все положения о гражданской и правовой ответственности, а также общие положения, связанные с нарушением подрядного обязательства. Если речь идёт о строительстве, то договорные отношения не должны противоречить правилам о договоре строительного подряда в пункте 2 статьи 702 ГК. К правовым основаниям для привлечения подрядчика по договору строительного подряда относится несоблюдение подрядчиком своих обязанностей в зоне ответственности. К таким нарушениям в сфере строительства относятся:

• Предоставление материалов, несоответствующих заявленному качеству (если соглашением предусмотрена обязанность подрядчика обеспечивать строительство материалами). В этот перечень материалов, как правило, входят детали, оборудование, конструкции. Регламентируются взаимоотношения в первую очередь статьями ГК 704 (пункт 2) и 745.
• Нарушение сроков в ходе выполнения работы. Здесь в установлении правового приоритета опираются на статью 707, учитывая при этом пункт 2 статьи 405.
• Ненадлежащее качество работы. Правовой основой становится статья 754, но учитывают и статьи 196, 723-725.
• Необеспечение сохранности имущества, предоставленного заказчиком (статья 714).
• Невыполнение обязанностей по обеспечению безопасности работ и по охране окружающей среды (регламентируется статьёй 751).
• Причинение убытков субподрядчиком, если его привлечение к исполнению работ нарушило законодательство РФ (статья 706).
• Обнаружение в течение гарантийного срока недостатков в результатах работы (статья 755).

Помимо этого, если какая-то иная обязанность подрядчика и ответственность за неё была предусмотрена соглашением, за её нарушение, согласно статье 750 ГК, отвечает подрядчик. В договор может быть вписана и обязанность подрядчика устранять недостатки, за которые сам подрядчик ответственности не несёт, но, при этом, данные недостатки устраняются за счёт заказчика и по его требованию. Поскольку возможность такого пункта договора допускается статьёй 757 ГК, он не противоречит законодательству, а, значит, по согласию сторон, может быть вписан в договор, и, значит, за нарушение этого пункта подрядчик тоже будет нести ответственность.

При разделении обязанностей и зоны ответственности для генерального подрядчика и субподрядчика предполагается что:

1. Генеральный подрядчик ответственен перед субподрядчиком, согласно статье 706 (пункт 3), за несоблюдение заказчиком условий договора и перед заказчиком за то же нарушение со стороны субподрядчика.
2. Субподрядчик ответственен перед генеральным подрядчиком. При этом субподрядчик и заказчик не могут (согласно статье 706 в части 2 пункта 3) предъявлять требования друг другу, если они заключали договор с генеральным подрядчиком (при условии, что иное не прописано в договоре).

Обеспечение ответственности может происходить несколькими путями:

• уплатой неустойки (пеней, штрафами),
• внесением залога и задатка,
• поручительством,
• удержанием всего или части имущества,
• банковской гарантией и др.

Подобное соглашение об обеспечении ответственности подчинено основному договору и односторонне зависит от него. Так само соглашение об обеспечении может быть признано недействительным, но основной договор подряда всё равно сохранит свою силу. Однако при признании недействительным основного договора, на основании статьи 329 ГК, утратит силу и соглашение об обеспечении.

В других сферах перечень обязанностей подрядчика аналогичен. Рассмотрим отдельно некоторые случаи наступления ответственности подрядчика и результаты невыполнения им обязательств.

Ответственность подрядчика в случае ненадлежащего качества работ

У заказчика, который столкнулся с некачественными результатами работы подрядчика (выполненными с отступлением от качества, установленного договором подряда), согласно статье 723 ГК, есть на выбор три варианта требований к подрядчику:

• требование безвозмездно устранить все недостатки в течение разумного периода,
• требование возместить расходы, связанные с устранением недостатков, если договором подряда предусматривается право заказчика устранять недостатки (ст. 397),
• требование соразмерного уменьшения суммы оплачиваемой работы.

Основанием для применения последствий становится обнаруженное заказчиком отступление от договора, связанное с ухудшением качества работ, и обнаружение других недостатков, которые препятствуют нормальному функционированию и этим не соответствуют договору в части требования к результатам.

Но заказчик в компенсационной схеме может воспользоваться только одном из вариантов, а не двумя или тремя сразу. На этот факт обращают внимание в связи с возникновением правовых прецедентов. В тематических обсуждениях упоминаются случаи из апелляционной практики, когда заказчики с исками о взыскании убытков по результатам некачественной работы подрядчика обращались повторно, уже после однократного восстановления своего нарушенного права и получения компенсации. Суд при таких повторных обращениях занимал сторону подрядчика.

Со своей стороны, в ответ на претензии, подрядчик может переделать работу, не только не беря за это оплату, но и возместив заказчику стоимость убытков, причинённых просрочкой.

Если подрядчик выбирает такой вариант, заказчик должен возвратить прежний вариант работы подрядчику, если формат исполнения допускает возможность возврата. Если же недостатки не были устранены в установленный разумный период или если их по каким-то причинам нельзя исправить, заказчик имеет права отказаться от выполнения договора с подрядчиком, а также потребовать возместить ему убытки.

Условие об освобождении подрядчика от принимаемой ответственности за недостатки, прописанное в договоре, не освобождает подрядчика от ответственности, если он действием или бездействием виноват в возникновении недостатков, и факт виновности доказан. Однако если стороны предусмотрели в договоре некие иные возможности устранения недостатков и эти возможности не противоречат ГК в статьях 721-724, то такой иной порядок и должен применяться к взаимоотношениям сторон.

Статьями 724 и 737 ГК регламентируются сроки обнаружения некачественных работ и исправления их результатов. Обнаружения дефектов осуществляется:

• во время приёмки результатов работы,
• после приёмки на протяжении гарантийного срока,
• в течение разумного срока, если гарантийный период не установлен,
• в разумные сроки, но не позднее 5 лет для недвижимого имущества,
• в разумные сроки, но не позднее 2 лет в остальных случаях.

Заказчик может воспользоваться одним из предусмотренных в этих случаях вариантов исправления дефекта (недостатка), безвозмездной переделки или возмещения расходов на исправление. При этом исправление может производиться как самим заказчиком, так и третьими лицами.

Особенности договорных отношений при использовании материалов подрядчика

Договор подряда с использованием материалов подрядчика должен предусматривать случаи предоставления подрядчиком некачественного материала и/или оборудования для выполнения работ. В судебно-арбитражной практике ответственность подрядчика, распоряжающегося предоставленными им же материалами и оборудованием, подпадает под действие правил, которые определяют ответственность продавца за некачественные товары, что регламентируется статьёй 475 ГК.

Так, в соответствие с этой статьёй, если недостатки товара (в данном случае – материала и оборудования) предварительно не оговаривались продавцом, покупатель имеет право потребовать от продавца, на своё усмотрение, один из следующих вариантов компенсации:

• возмещения расходов, покрывающего устранение недостатков товара,
• уменьшения оплаты, соразмерно цене недостатка,
• бесплатного устранения недостатков.

Если же требования к качеству материалов нарушены существенно (их нельзя устранить, брак проявляется повторно или устранение предполагает несоразмерных расходов средств и времени), то пострадавшая сторона, тоже на своё усмотрение, выбирает один из вариантов решения:

• отказ от договора в части использования материалов подрядчика с требованием возврата уплаченной суммы,
• безвозмездную замену материалов на материалы надлежащего качества.

Подрядчик, предоставивший материл и оборудование непредусмотренного договором ненадлежащего качества, подчиняется этим правилам в зависимости от характера брака, если иное не установлено другим законом.

Вред, причинённый третьим лицам и страхование

Статья 60 Градкодекса РФ ответственность перед третьими лицами возлагает на заказчика (застройщика). Из этого, помимо прочего, следует, что заказчик должен быть заинтересован в страховании своей ответственности. Однако, чтобы механизм страхования работал, необходима работа и механизма возмещения вреда, и выплаты компенсации третьим лицам в случае нарушения требований безопасности на объектах строительства.

Пункт 1 742-ой статьи ГК предусматривает возможность включения в договор строительного подряда обязанности застраховать строительные риски с возложением этой обязанности на ответственную сторону. В число рисков входят риск случайной гибели или причинения вреда на строительстве, риск случайного повреждения строительного объекта, материала и прочего имущества и другие. Обязанности по страхованию Гражданский кодекс возлагает на ответственную сторону, несущую эти риски, а Градостроительный кодекс определяет такой стороной застройщика (заказчика). Несмотря на это, по сложившейся традиции, договоры страхования в России часто заключаются именно подрядчиками.

В последнее время, появилась осуществляемая подрядчиком практика страхования обязательств застройщика, предусматривающая возмещение вреда третьим лицам.

Делается это на основании статьи 931 ГК. В договор при страховании строительно-монтажных рисков включается гражданская ответственность заказчика. Но вариант, когда в договоре застрахованным лицом указывается застройщик (что с правовой точки зрения единственно правильное решение) распространён не везде и выбирается не всегда. Зачастую застрахованным лицом комплексных договоров страхования рисков становится подрядчик или обе стороны.

Меры ответственности подрядчика за нарушение сроков выполнения работ по договору строительного подряда и способы доказывания отсутствия таких нарушений подрядчиком

Полное описание

Как справедливо указал суд в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 14.05.2014 г. по делу № А66-9352/2013, «…в силу статей 702, 708, 740 ГК РФ предмет, начальный и конечный сроки выполнения работ являются существенными условиями договора подряда…». Нарушения сроков окончания работ, а также иных промежуточных сроков, возможность установления которых прямо предусмотрена ст. 708 ГК РФ, в современном гражданском обороте встречаются повсеместно. Вместе с тем, на практике встречаются случаи, когда фактических нарушений сроков выполнения работ подрядчиком не было, в то время как заказчик либо намеренно, либо по ошибке выдвигает имущественные требования на основании нарушения подрядчиком сроков выполнения работ по договору строительного подряда. Рассмотрим возможные меры ответственности подрядчика за нарушение сроков выполнения работ, а также способы, которыми можно доказать отсутствие нарушения сроков подрядчиком.

Меры ответственности за нарушение сроков можно условно разделить на законные и договорные. Согласно Гражданскому кодексу заказчик может потребовать от подрядчика уплату неустойки, возмещение убытков, уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, а в крайнем случае – и отказаться от исполнения договора. Рассмотрим каждую из названных мер ответственности.

Понятие неустойки установлено ст. 330 ГК РФ, в соответствии с которой под неустойкой понимается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Для договора строительного подряда размер неустойки прямо установлен только в Законе РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», когда одной из сторон по договору является физическое лицо, на которое распространяется действие этого закона. Так, согласно п.5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей», подрядчик выплачивает заказчику физическому лицу неустойку в размере трех процентов цены выполнения работы за каждый день просрочки. В частности, в апелляционном определении от 11 декабря 2013 г. по делу № 33-14964/2013, апелляционном определении от 18 февраля 2014 г. по делу № 33-1579/2014, в которых взыскателем неустойки за просрочку исполнения было физическое лицо, расчет неустойки производился исходя из установленной законом суммы неустойки в размере трех процентов от цены договора. При заключении договора строительного подряда между хозяйствующими субъектами размер неустойки должен быть определен непосредственно в договоре.

Отметим, что в самом договоре неустойка может быть установлена в виде процента от стоимости работ по договору за каждый день просрочки, в виде единовременного платежа от стоимости работ либо в виде твердой суммы – штрафа. Установление двух идентичных мер ответственности за просрочку невозможно ввиду того, что за одно и то же нарушение не может быть установлено несколько мер ответственности.

Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ, под убытками понимается совокупность реального ущерба и упущенной выгоды. Причиненные заказчику убытки возмещаются на основании ст. 393 ГК РФ, с учетом положений п. 1 ст. 394 ГК РФ. Судебные споры о взыскании убытков вследствие нарушения сроков выполнения работ по договору строительного подряда весьма многочисленны и при действительно несвоевременном завершении работ выливаются в удовлетворение требований о взыскании доказанных убытков, равно как и наоборот. Так, постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2014 г. по делу № А38-1578/2013 о взыскании убытков, было оставлено без изменений решение суда первой инстанции, постановление суда апелляционной инстанции, а кассационная жалоба оставила без удовлетворения требования о возмещении убытков, которые, по мнению истца, являлись результатом несвоевременного выполнения строительных работ подрядчиком. Суд мотивировал свою позицию тем, что подрядчик несвоевременно выполнил строительные работы по вине самого истца, который не принял необходимые меры к исполнению договорных обязательств. В ходе другого разбирательства, а именно — по делу № А40-76220/14 убытки, причиненные уже ответчику, который являлся генподрядчиком по договору, также не были доказаны.

Генподрядчиком, не было документально доказано наличие убытков в виде неустойки, начисленной заказчиком по договору и являющимся третьим лицом в деле, которые, по мнению ответчика, были причинены истцом вследствие нарушения им сроков выполнения строительных работ.

Ответственность за неправомерное пользование чужими денежными средствами наступает в силу ст. 395 ГК РФ, которые при споре о просрочке по договору строительного подряда начисляются на сумму аванса, предоставленного подрядчику. За пользование чужими денежными средствами должник выплачивает процент, размер которого определяется исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ на день предъявления иска или на день вынесения решения или размера процента, установленного в самом договоре. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 01.07.2014 г. по делу № А56-78314/2012 был подтвержден вывод нижестоящего суда о том, что ответчик просрочил сдачу объекта строительства на определенный срок, в результате чего требования о взыскании средств за пользование чужими денежными средствами, рассчитанными исходя из суммы аванса, уплаченного подрядчику, были удовлетворены.

В отдельных случаях, прямо предусмотренных в ГК РФ, заказчик может полностью отказаться от исполнения договора подряда. Так, согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Судами данная норма толкуется расширительно, в частности, за заказчиком признается право отказаться от договора не только при явной невозможности исполнения договора в срок, но и при фактически установленной просрочке исполнения договора. Так, в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2011 г. по делу № А33-4104/2010 судом было установлено, что заказчик был вправе расторгнуть договор генерального подряда на строительство здания на основании ч. 2 ст. 715 ГК РФ в связи с незавершением подрядчиком работ в установленный в договоре срок.

Указав возможные меры ответственности подрядчика за нарушение сроков выполнения строительных работ, укажем на то, каким образом подрядчик может доказать отсутствие нарушения сроков или отсутствие вины, в результате которой сроки выполнения строительных работ были нарушены. Отметим, что в каждой конкретной ситуации порядок и методы доказывания могут разниться, поэтому мы приведем в пример лишь общие ситуации.

В случае, если заказчик отказывается от договора на основании п. 2 ст. 715 ГК РФ, ему необходимо выяснить, не вызваны ли обстоятельства, указанные в названной норме ГК, действиями самого заказчика. Если задержка в выполнении строительных работ вызвана действиями заказчика, суд может признать отказ от договора на основании п. 2 ст. 715 ГК РФ неправомерным. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 23 сентября 2008 г. № 5103/08 по делу № А21-4959/2004 судом было установлено, что подрядчик своевременно приступил к строительству объекта и вел его нормальными темпами, о чем свидетельствует подтвержденный экспертным заключением объем выполненных работ, а затем приостановил и не смог продолжить строительство по причине необоснованных действий заказчика, также между заказчиком и подрядчиком было заключено дополнительное соглашение о переносе сроков окончания строительства, ввиду чего доводы подрядчика были признаны состоятельными, а отказ заказчика от исполнения договора – необоснованным.

Если же заказчик вообще не проводил проверку относительно своей вины в задержке окончания работ, то основание отказа от договора будет уже не ст. 715 ГК РФ, а ст. 717 ГК РФ, предусматривающая односторонний немотивированный отказ от договора заказчиком, применение которой подразумевает уже совершенно другие правовые последствия. Если отказ от исполнения договора будет квалифицирован как отказ на основании ст. 717 ГК РФ, заказчик не сможет взыскать с подрядчика убытки, выплаченный аванс и проценты за пользование чужими денежными средствами, возникшие в связи с отказом.

В свою защиту подрядчик также может сослаться на ст. 718 ГК РФ. Так, судом в постановлении ФАС Поволжского округа от 19 февраля 2008 г. № А57-1243/07-39 указано следующее: когда в процессе выполнения работы становится очевидным, что заказчику необходимо переделать или исправить техническое задание либо предоставить подрядчику технические условия, в силу ст. 718 ГК РФ, заказчик обязан произвести соответствующие действия. Поскольку обязанность по получению технических условий договором была возложена на заказчика работ, но заказчиком соответствующие заявки в установленные сроки направлены не были, суд не нашел оснований для удовлетворения иска о взыскании с подрядчика неустойки за просрочку выполнения обязательства, которая, как было установлено судом, произошла по вине заказчика.

Вместе с тем, в судебной практике имеется позиция, согласно которой в случае ненаправления подрядчиком требования об изменении сроков исполнения обязательств по договору, как этого требует абз. 2 п. 1 ст. 718, заказчику, просрочка исполнения обязательств все же признавалась за подрядчиком. Так, согласно постановлению ФАС Западно-Сибирского округа от 28.03.2011 г. по делу № А45-15287/2010, несмотря на явные трудности при исполнении договора строительного подряда, подрядчик не направлял заказчику требование о предоставлении технической документации. Судом были сделаны выводы о наличии оснований для расторжения контракта и взыскания неустойки за просрочку исполнения обязательств. Оснований для взыскания убытков найдено не было, так как уплаченная подрядчику сумма была платой за фактически выполненные работы, которая не признается убытками и с заказчика не взыскивается.

Еще одним аргументом об отсутствии просрочки исполнения обязательств подрядчиком является неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда, урегулированных ст. 719 ГК РФ. Неисполнением встречных обязательств заказчиком признается непредоставление материалов, необходимых для выполнения работы, оборудования, технической документации, даже невыплата аванса, что указывается в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20 апреля 2010 г. по делу № А45-14988/2009. В таких случаях, согласно п. 1 ст. 719 ГК РФ, если это препятствует выполнению работ, подрядчик вправе не приступать к работе либо приостановить ее, что не будет расцениваться судом как просрочка подрядчика. Подобная позиция также была высказана в решении Арбитражного суда Москвы по делу № А40-76220/14, согласно которой если работы по договору подряда были завершены позднее срока вследствие неисполнения в срок заказчиком своих обязательств, то последний не вправе требовать от подрядчика уплаты неустойки или процентов за пользование денежными средствами за данное нарушение. Таким образом, если работы по договору подряда были завершены позднее срока вследствие неисполнения в срок заказчиком своих обязательств, то последний не вправе требовать от подрядчика уплаты неустойки или процентов за пользование денежными средствами за данное нарушение.

Наконец, если просрочка исполнения договора строительного подряда вызвана формальными признаками вследствие неподписания заказчиком актов приема работ, то подрядчику необходимо доказать факт немотивированного отказа заказчика к подписанию КС-актов. Не стоит забывать, что согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ при немотивированном отказе заказчика от подписания акта подрядчик может подписать акт в одностороннем порядке и использовать его в суде в качестве доказательства выполнения работы. Не стоит забывать, что при отказе в подписании акта приема работ заказчик не освобождается от оплаты выполненных работ. Так, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2010 г. по делу № А66-530/2010 указано, что у заказчика отсутствует право без указания причин (мотивированного отказа) не принимать и не оплачивать работы, предъявленные ему заказчиком для приемки и оплаты, в результате чего факт выполнения работ был признан, а денежная сумма, причитающая по договору подрядчику, взыскана.

Подводя итог анализу мер ответственности за просрочку исполнения обязательств по договору строительного подряда и способов ее исключения, повторю, что краеугольным камнем в этом вопросе являются правильность и своевременность оформления актов приемки выполненных и освидетельствовании скрытых работ, а также последовательная правовая позиция при доказывании своих доводов. Соблюдая эти условия, добросовестная сторона договора всегда добьется справедливого и законного судебного решения.

Жмаков В.А.

Юридическая фирма Москва

Договор подряда с физическим лицом на выполнение работ 2021

Договор подряда — это соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) выполняет по заданию другой стороны (заказчика) работу и сдает ее результат заказчику. Последний принимает и оплачивает итоги деятельности подрядчика.

Иногда в организации возникают ситуации, когда штатные сотрудники не в состоянии выполнять трудовые обязанности. В таком случае привлекают внештатного сотрудника и заключают с ним не трудовой, а гражданско-правовой договор (ГПД). Важно составить его грамотно — так, чтобы учесть все отличия от трудового.

Виды ГПД

ГПД заключается в отношении деятельности, которую выполняет работник, в том числе состоящий в штате учреждения. Сотрудники компании тоже вправе привлекаться к обязанностям, которые не являются их основными, как в порядке, определенном законодательством — Трудовым кодексом, так и путем заключения соглашения с подрядчиком.

Существенные условия ГПД — это его предмет, вещественный результат выполняемых по заданию контрагента задач, которые исполнитель обязывается закончить к определенному сроку.

Вот как выглядит договор на подрядные работы с физическим лицом (оказание услуг).

Гражданским кодексом РФ предусмотрены следующие виды ГПД (договор между физическими лицами на выполнение работ тоже входит в их число):

• бытового подряда. Особенность — назначение создаваемой вещи. Она используется для личного, не связанного с коммерческой деятельностью потребления;
• строительного подряда. Предмет — здания и сооружения. Предусматривается как создание нового объекта, так и его реконструкция, капитальный ремонт, монтаж и прочие действия, относящиеся к строительству;
• на выполнение проектных и изыскательских работ. Этот вид трудовой деятельности, как правило, предшествует заключению строительного подряда. Специфика: создание технической документации;
• работы для государственных и муниципальных нужд. Заказчиком является российский государственный или муниципальный орган. Он заключает с подрядчиком соответствующее соглашение на основании результатов торгов, проведение которых регламентируется специальным законом.

Важный нюанс: гражданско-правовой договор с физлицом на выполнение работ нельзя заключить с человеком при условии выполнения им функции штатного сотрудника и подчинения внутренним правилам и трудовому распорядку. Если выяснится, что ГПД прикрывает трудовые отношения, то его признают мнимым. В таком случае работодателя вправе привлечь к административной ответственности.

Выявлением притворности соглашения занимаются:

• налоговые инспекторы;
• представители трудовой инспекции, если сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним ГПД вместо трудовых отношений.

Отличия от трудового

Нередко проверяющие органы пытаются доказать, что договор подряда с работником заключен неправомерно, а сложившиеся отношения являются трудовыми. Чтобы избежать претензий с их стороны, необходимо в полной мере учитывать основные отличия отношений со штатным сотрудником от подрядчика. Указанные отличия представлены в таблице.

Содержание и условия

Определяя юридически значимое содержание ГПД, необходимо руководствоваться главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. В соглашении не должны содержаться термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используют слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» заменяется понятием «вознаграждение». Нельзя использовать термины «рабочее время», «время отдыха», «отпуск». Это связано с тем, что на подрядчиков — физических лиц не распространяются гарантии, предусмотренные ТК РФ. Например, права на оплачиваемый отпуск, различные пособия, выплату больничных и т. д.

НДФЛ с вознаграждений подрядчикам

С выплат гражданам по ГПД удерживают НДФЛ, поскольку в этом случае организация признается налоговым агентом.
Вознаграждение (аванс) включают в налогооблагаемую базу по НДФЛ в день выплаты вознаграждения (аванса) в денежной или натуральной форме (п. 1 ст. 223 НК РФ). Не имеет значения, в каком налоговом периоде лицом будут выполнены работы или оказаны услуги. Налог удерживают в день фактической выплаты дохода независимо от того, что собой представляет эта выплата — аванс или окончательный расчет.

Страховые взносы с вознаграждений подрядчикам

Независимо от того, какой налоговый режим применяет компания, с вознаграждений физическим лицам по подрядным контрактам начисляются взносы на обязательное пенсионное (в Пенсионный фонд) и медицинское страхование (ст. 420 НК РФ). К ним относятся типовой договор подряда на выполнение работ, выполнение авторского заказа, передачу авторских прав, предоставление прав использования произведений. По другим ГПД (например, по договору аренды) начислять страховые взносы не нужно.

Взносы на обязательное социальное страхование в ФСС не начисляются (подп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ).

Взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний начисляют, только если обязанность организации платить их предусмотрена ГПД (абз. 4 ст. 5, п. 1 ст. 20.1 Закона от 24.07.1998 №125-ФЗ).

Правовые документы

оплата, условия, нововведения 2021 года

Последнее обновление: 17.02.2021

Для выполнения определённого вида работ можно нанять человека, который за конкретную плату эту работу выполнит. Но отношения должны быть законодательно отрегулированы, поэтому составляется договор подряда с физическим лицом. Но такими отношениями нельзя заменять трудовые. Это незаконно!

Плюсы и минусы договора подряда с физическим лицом

Работодатели иногда «прикрывают» договором подряда с физ лицом свою «экономию» на наёмных сотрудниках. То есть, заключая договорённость, работодатель не выполняет свои основные обязанности перед сотрудниками. Но не все работники это знают! Поэтому прежде чем соглашаться на работу по договору подряда с физическим лицом, необходимо оценить все плюсы и минусы.

Сторонами по виду соглашения выступают заказчик и подрядчик. Для каждого из них есть плюсы и минусы. Начать нужно с плюсов для заказчика:

• не нужно оплачивать отпуск и периоды болезни;
• не нужно готовить рабочее место подрядчика, снабжать его материалами, инструментами;
• не нужно уплачивать страховые взносы и налоги.

Для подрядчика есть ряд положительных моментов:

• он может не соблюдать правила внутреннего распорядка, не приходить вовремя на работу, уходить в любое время. Привлечь к дисциплинарной ответственности его не могут;
• если противоположное не прописано в договоре,
  то заказчик не может контролировать порядок производства работ;
• можно совмещать подряд с основной работой;
• можно нанять третьи лица для производства работ по субподрядному соглашению;
• «подрядный» стаж учитывается при оформлении пенсии;
• не нужно проходить медицинское обследование.

Важно! Если контролирующий и надзорные органы, осуществляя проверку, обнаружат, что взаимоотношения заказчика и исполнителя имеют признаки трудовых отношений, подряд будет переквалифицирован в трудовой договор. Работодателю насчитают недоимку по налогам и взносам, применят штрафные санкции.

К отрицательным моментам такого сотрудничества относится:

• отсутствие оплачиваемого больничного, отпуска;
• у работодателя нет обязанности по уплате пособий и выплате дополнительных денежных средств в тех случаях, когда это предусматривает ТК РФ;
• компенсация ущерба происходит за счёт собственных средств подрядчика;
• запись в трудовой книжке не делается;
• исполнитель должен сам себя обеспечить всем, что ему понадобится для качественного исполнения работы или услуги;
• оплата труда производится по факту выполненных работ, а не 2 раза в месяц;
• контракт заключается на определённый срок. Нет гарантии того, что он будет продлён;
• нет премий, тринадцатой зарплаты, матпомощи;
• пособие по беременности и родам, а также по уходу за ребёнком будет начисляться через соцзащиту по минимальному пределу;
• нет возможности получения налоговых вычетов;
• исполнитель не защищён от того, что завтра он не окажется без работы. Заказчик может расторгнуть контракт в одностороннем порядке или не подписать новый;
• нет гарантированных выходных, не оплачиваются сверхурочные;
• доход подтвердить не получится, поэтому ипотека и кредиты «закрыты» для исполнителя;
• если возникла необходимость поездки в другой регион для исполнения условий данного соглашения, заказчик не будет компенсировать затраты на жильё, питание и прочие. То есть, командировочные не начисляются;
• велик риск отказа в будущем трудоустройстве. Отсутствие записи в трудовой книжке вызывает сомнения у потенциальных работодателей;
• прочие минусы.

Важно! Если составляется и подписывается трудовой договор, работодатель несёт ответственность за немотивированный отказ в приёме на работу. При заключении договора с физическим лицом на выполнение работ, у заказчика есть право отказаться от сотрудничества с конкретным исполнителем без объяснения причин.

Минусов больше, чем плюсов. Но есть люди, для которых такое сотрудничество оптимально. Например, студенты очной формы образования, получающие пособие по потере кормильца. Факт официального трудоустройства лишает их права на получение пенсии.

Способ оформления договора подряда

Договор подряда с физическим лицом составляется в письменной форме в соответствии с положениями главы 37 ГК РФ. При его составлении должны быть прописаны существенные и дополнительные условия. Существенные – это обязательные условия, без которых договор не может быть действительным. Дополнительные условия вносятся в договор по желанию сторон.

Необходимо изложить в документе следующую информацию:

• сведения о заказчике и исполнителе. О предприятии нужно указать – полное название, юрадрес, ФИО руководителя, документ, на основании которого юрлицо ведет свою деятельность. Исполнитель, так как он физлицо, указывает о себе – ФИО полностью, паспортные данные, адрес места жительства и контактную информацию;
• предмет соглашения. Перечень работ должен быть указан конкретно. Техническая документация и смета будут выступать в качестве приложения к договору, на них нужно сделать ссылку;
• точные сроки начала и окончания работ. Если стороны договорились между собой о поэтапной сдаче, то это нужно отразить;
• порядок оплаты – за полный объём, по этапам, включают ли допрасходы;
• порядок обеспечения материалами, инструментами, оборудованием для производства работ или оказания услуг. Кто будет их покупать, какого производителя и прочее;
• порядок приёмки работ. Прописываются чётко сроки, наличие/отсутствие испытаний, необходимость подписания акта приёмки работ или акта приёмки скрытых работ;
• обязанности и права заказчика и исполнителя по отношению друг к другу, ответственность за нарушения.

Важно! Если между сторонами возникает спор, он может быть улажен в досудебном порядке. Подготавливается и направляется письменная претензия на имя провинившейся стороны. Если эти меры не принесут удовлетворительного результата, то решать спор нужно будет в судебном порядке.

Виды договоров

В ГК РФ прописано несколько видов договора подряда. Это:

• строительный;
• бытовой;
• проектный;
• выдаваемый для научно-исследовательских изысканий;
• муниципальный или государственный.

Контракт по подряду вступает в свою силу после подписания его обеими сторонами сотрудничества. Обе стороны, с учётом того, что все условия выполнены добросовестно, получают выгоду от сотрудничества.

Кто платит налоги и взносы

Основной плюс для заказчика заключается в том, что у него не возникает обязанности по уплате налогов и взносов за работника. Вознаграждение за выполненные работы или оказанные услуги – это доход физического лица. Согласно ст. 224 НК РФ, резиденты РФ платят налог в размере 13% от полученного дохода.

Но, так как соглашение заключено с юридическим лицом, оно выступает налоговым агентом по отношению к исполнителю. Поэтому в его обязанности входит своевременное исчисление, удержание и перечисление НДФЛ в ФНС. Делать это нужно в установленные сроки. В противном случае, предприятие будет привлечено к ответственности.

Если у налогового агента нет возможности производить эти действия самостоятельно, он должен уведомить об этом в письменной форме надзорный орган. Обязанность будет переложена на самого исполнителя. Ему придётся самому заполнять декларацию и уплачивать НДФЛ.

В ст. 420 НК РФ сказано, что выплаты по соглашению о подряде являются основанием для уплаты взносов в ПФР и прочие фонды. Делать это должен работодатель, но не за счёт своих собственных средств, как при трудовом договоре, а за счёт средств исполнителя.

Важно! Перечислению подлежат взносы в ПФР И ФФОМС. В соцстрах перечислять взносы на страхование от несчастных случаев не нужно. Исключением являются случаи, когда эти нюансы прописываются в договоре.

Образец договора подряда с физическим лицом

Существует типовая форма порядного контракта. Заказчик и исполнитель могут взять за основу любой образец договора подряда с физическим лицом, и подставить в него необходимые сведения и нужные данные.

Бланк можно скачать здесь. Заполненный образец договора подряда с физическим лицом в 2021 году выглядит так.

Заключение

Подряд – распространённая форма сотрудничества. Но её часто используют недобросовестные работодатели, чтобы «прикрыть» трудовые отношения, снять с себя бремя по уплате больничных и отпускных.

Заказать бесплатную консультацию юриста

Договор подряда с физическим лицом

ГК РФ позволяет заключать с физическим лицом гражданско-правовые договоры на выполнение различных работ. К таким договорам относится и договор подряда. Взаимоотношения между сторонами могут регулироваться с его помощью, когда заказчиком выступает организация, также может заключаться и договор подряда между физическими лицами. Особенности заключения таких договоров рассмотрим в этой статье.

Договор подряда с физическим лицом

Как уже было сказано выше, порядок заключения договора подряда регулируется Гражданским кодексом РФ (глава 37), в котором выделено несколько его видов, в том числе бытовой, строительный, на выполнение изыскательских и проектных работ.

Для строительного подряда договор заключается по общим правилам параграфов 1 и 3 главы 37 ГК РФ, которые регламентируют основные положения, а также особенности таких договоров.

Договор строительного подряда заключается для выполнения следующих работ:

• строительство или реконструкция объекта (жилого дома, офисного здания, помещения и т.п.),
• капитальный ремонт объекта,
• пусконаладочные, монтажные и иные работы, связанные с объектом строительства.

Подрядный договор предполагает, что по заданию заказчика подрядчик обязуется в указанный срок выполнить соответствующие работы, а заказчик создает необходимые для работы условия, принимает результат и оплачивает его, после чего действие договора прекращается.

Обратите внимание, что договором ГПХ нельзя оформлять фактические трудовые отношения с гражданином. Подробнее об отличиях трудовых и ГПХ договоров мы рассказывали ранее в нашей статье.

Физическое лицо по договору подряда может выступать:

• Заказчиком. Как правило, при этом объектом договора становится жилое помещение (строительство, ремонт) или другая недвижимость, принадлежащая заказчику, а к договору применяют правила для бытового подряда.
• Подрядчиком. В этом случае человек оказывает услуги по строительству или ремонту объекта другому физлицу или организации.

Организациям и предпринимателям, заключающим договоры ГПХ с физлицами, не являющимися ИП, нужно помнить следующее:

• С суммы вознаграждения, выплачиваемого физлицу, необходимо удержать НДФЛ. При этом не важно, указана ли эта обязанность заказчика в договоре, или нет – по отношению к подрядчику он является налоговым агентом, а значит, обязан удержать и перечислить в бюджет налог с дохода, выплаченного физлицу (ст. 226 НК РФ).
• На сумму вознаграждения подрядчику нужно начислить и уплатить страховые взносы: 22% ПФР и 5,1% ОМС (ст. 420 НК РФ).

Договор строительного подряда с физическим лицом: образец

В договоре строительного подряда должны быть освещены следующие вопросы:

• Стороны договора. Если это физическое лицо, то указываются его полное ФИО. Прочие данные в преамбуле договора можно не указывать, а прописать их в заключительной главе, где будут поставлены подписи сторон. Аналогичная ситуация, если одна из сторон договора организация – в начале договора указывают полное наименование, и кто, и на основании чего представляет ее интересы. В заключительном положении указывают прочие данные: ИНН, КПП, юридический адрес и т.д.
• Предмет договора. Необходимо указать точный перечень работ, который подрядчик должен выполнить по поручению заказчика. Все работы должны выполняться согласно технической документации (объем, содержание работ и иные требования) и смете (в ней определяется стоимость работы), которые являются приложением к основному договору. В случае, если подрядчиком обнаружится необходимость проведения работ, не учтенных сметой или техдокументацией, он сообщает об этом заказчику, а тот в течение 10 дней обязан внести соответствующие изменения в смету или документацию, иначе подрядчик вправе приостановить работы.
• В договоре должны быть указаны сроки начала работ и их окончания. Также можно предусмотреть поэтапную сдачу работ и штрафные санкции в случае нарушения установленных сроков.
• Порядок оплаты работы заказчиком: включаются ли в оплату иные расходы, необходимые для выполнения работ, производится ли единоразовая или поэтапная оплата, в какой срок будет произведен окончательный расчет и т.п. Стоимость работ указывается цифрами и прописью.
• Порядок обеспечения материалами для работы: за чей счет и чьими силами они будут приобретаться. Если это будет делать подрядчик, то нужно оговорить перечень материалов, их качество и порядок предоставления отчетности по затратам заказчику.
• Порядок приемки работы. Здесь важно предусмотреть не только срок приемки выполненной работы, но при необходимости определить и порядок ее проверки (испытания). Данный пункт в основном необходим, если объектом являются пуско-наладочные работы. Приняв всю работу, или ее определенный этап, заказчик подписывает акт приемки.
• Обязательно следует отразить обязанности заказчика и подрядчика, а также ответственность сторон за нарушение условий договора.

В случае если какой-то из пунктов не оговорен в подрядном договоре, при возникновении спорных ситуаций они будут разрешаться согласно нормам ГК РФ. Также нужно учесть, что, если условия договора противоречат российскому законодательству, они могут быть признаны недействительными.

Договор подряда с физическим лицом, образец которого приведен далее, заключается для выполнения строительных или монтажных работ. Чаще всего объектом договора выступает недвижимое имущество, принадлежащее заказчику. Договор регулируется Гражданским Кодексом РФ, независимо от того, кем являются его стороны, физическими или юридическими лицами.

Скачать договор подряда с физическим лицом можно здесь.

Индивидуальная ответственность — может ли работник нести ответственность за контракты, подписанные от имени работодателя?

Отменив решение окружного суда, Апелляционный суд Массачусетса постановил, что работник не может быть привлечен к ответственности перед продавцом, если работодатель не соблюдает условия контракта, поскольку контракт, касающийся работника, не учитывается.

В деле Yellow Book, Inc. против Токчи истец был издателем печатной телефонной книги, в которой продавались рекламные ролики предприятиям.Ответчик, Точчи, был офис-менеджером компании и трижды подписывал заранее напечатанный контракт на рекламные услуги. В контракте указана компания (работодатель) в качестве заказчика и требуется, чтобы он платил за рекламу ежемесячными платежами, а не единовременно. Под каждой строкой подписи были слова «Подпись уполномоченного лица индивидуально и для клиента», а мелким шрифтом была ссылка на конкретные параграфы условий продажи, которые были на обратной стороне документа.Условия содержали формулировку о том, что лицо, подписавшее соглашение, своим исполнением, лично и индивидуально, берет на себя все обязательства, включая выплаты причитающихся сумм.

Работодатель не заплатил «Желтой книге» за рекламные услуги, и «Желтая книга» предъявила иск как работодателю, так и лично Точчи за непогашенный долг в соответствии с теориями нарушения контракта, неосновательного обогащения и квантовой суммы. Соответственно, Yellow Book утверждала, что Tocci несет индивидуальную ответственность по заключенным соглашениям и мелким шрифтом.

При рассмотрении апелляции Токчи заявила, что ее не рассматривали, поскольку она ничего не получила взамен подписания соглашения. Напротив, «Желтая книга» утверждала, что Токчи действительно получил выгоду от соглашения.

Апелляционный суд постановил, что владелец, инвестор или принципал компании, «который подписал контракт, несомненно, получит выгоду от отсроченного обязательства, и, таким образом, это лицо получит возмещение». Однако здесь Желтая книга не смогла доказать, как Точчи получит какую-либо выгоду от права на отсрочку платежа, предоставленного ее работодателю.Апелляционный суд постановил:

«Правда, своей подписью Точчи обещала нести индивидуальную ответственность по долгу Pro Insulator. И ее неправильное прочтение или несоблюдение договоренностей не является защитой. Предполагается, что тот, кто подписывает письмо, предназначенное для использования в качестве юридического документа, как это и приложение к нему, знает его содержание. . . . Но она не получила компенсации ни от [своего работодателя], ни от Желтой книги за это обещание. Ни один имеющий юридическую силу контракт не может основываться на таком обещании, как это было без рассмотрения.”

Таким образом, ходатайство Токчи об упрощенном судебном разбирательстве, основанном на отказе в рассмотрении, было разрешено, и суд первой инстанции отменил его.

Участок в Токчи полезен по нескольким причинам.

1. Он должен служить всем напоминанием о том, что для того, чтобы контракт был обязывающим, необходимо рассмотрение, сделка по обмену. Без рассмотрения нет обязательного соглашения.
2. Сотрудники могут отдыхать спокойно, зная, что без личной выгоды работник не несет ответственности по обязательствам своего работодателя при выполнении контрактов от имени работодателя.
3. Наконец, если компании хотят, чтобы те, кто подписывает контракт от имени организации, несли личную ответственность, то индивидуальное подписание должно получать выгоду.

Изображение предоставлено: Francesco под лицензией Creative Commons

Вы можете столкнуться с деликтной ответственностью по вашим независимым договорам

Заявление о правонарушениях зашло так далеко, что заявило, что множество исключений подорвало «общее правило» до такой степени, что теперь это правило можно назвать «общим» только в том смысле, что оно применяется там, где нет веской причины. найден для отхода от него.(REST 2d TORTS § 409). Другими словами, то, что вы нанимаете независимого подрядчика, не означает, что вы должны предполагать, что не будете нести ответственности за работу, которую он выполняет.

Фактически, общее правило об освобождении работодателя от ответственности за правонарушения, совершенные независимыми подрядчиками, было подорвано до такой степени, что некоторые эксперты по правовым вопросам теперь утверждают, что «это правило сейчас в первую очередь важно как преамбула к каталогу исключений. ” 41 утра. Юр. 2-е независимые подрядчики § 27

Современная реальность такова, что корпорации сталкиваются с множеством вопросов ответственности при работе с независимыми подрядчиками и поставщиками.Включение шаблонных формулировок об отказе от ответственности и оговорок о компенсации в контракт с независимым подрядчиком не является гарантией того, что нанимающая сторона не будет нести ответственность за участие в деликтных исках, поданных третьими сторонами против независимого подрядчика, или в действиях, поданных потерпевшим третьим лицом. сторона прямо против компании, нанявшей независимого подрядчика.

Общее правило, касающееся независимых подрядчиков, гласит, что лицо, нанимающее независимого подрядчика, не может нести субсидиарную ответственность за проступки независимого подрядчика.(NYPRAC-TORTS § 9:17).

Это связано с тем, что работа, которую они выполняют, не зависит от вашего надзора или руководства, и подрядчик не является вашим сотрудником.

Однако из этого правила есть исключения.

Согласно правовой доктрине, Respondeat Superior , работодатель несет ответственность за неправомерные действия, совершенные сотрудниками и агентами, «которые совершаются в рамках их служебных обязанностей». (Юридический словарь Блэка, 8-е изд., 2004 г.).

Сотрудник действует в рамках своей работы для целей ответить на ответственность начальника , если ее противоправные действия, которые привели к иску, были «разумно предсказуемыми» работодателем / нанимающей стороной.Бюссар против Минимед, 129 Cal. Rptr. 2d 675 (Ct. App. 2003).

Тогда возникает вопрос: Является ли этим человеком, который совершил это правонарушение, сотрудником компании, которая его наняла, или просто независимым подрядчиком?

Первичным основанием для определения того, является ли кто-либо наемным работником или независимым подрядчиком для целей возложения субсидиарной ответственности на работодателя, является вопрос о том, имеет ли работодатель право контролировать способ выполнения работником своей работы. .Идентификатор.

Таким образом, даже если компания нанимает того, кого она считает независимым подрядчиком, реальность такова, что если нанимающая сторона может контролировать и направлять работу, выполняемую подрядчиком, до определенного уровня, то это лицо больше не является независимым подрядчиком и вместо этого будет рассматриваться как сотрудник нанимающей компании.

Даже если компания X нанимает подрядчика Y для выполнения работы и отказывается от ответственности в трудовом договоре, суд может не принимать во внимание ярлык «независимый подрядчик» и может назначить ответственность нанимающей стороне в соответствии с r. espondeat superior , если нанимающая сторона имеет право контролировать то, как подрядчик выполняет свою работу.

Если предположить, что договаривающаяся сторона не сохраняет за собой право контролировать способ, которым независимые подрядчики выполняют свою работу, все еще есть три широких исключения из правила об освобождении от ответственности, которые могут привести к решению суда, что подрядчик на самом деле является работником нанимающей стороны, и, таким образом, компания несет ответственность по претензиям, возникающим в связи с работой подрядчиков.

Если нанимающая сторона подпадает под одно из этих трех широких исключений, она в некоторых обстоятельствах будет нести ответственность за правонарушения своих независимых подрядчиков, даже если они не контролировали то, как подрядчики выполняли свою работу.(REST 2d TORTS § 409).

1. Если работодатель проявляет халатность при выборе, инструктировании или контроле подрядчика, он может нести ответственность за правонарушения, совершенные подрядчиком. Идентификатор.

В случае с этим первым исключением в Вайоминге нефтяная компания наняла независимого подрядчика для ремонта скважины. Сотрудник независимого подрядчика получил травму во время работы на скважине и подал иск о халатности против владельца нефтяной скважины. Суд первой инстанции и апелляционный суд согласились с тем, что нефтяная компания несет ответственность за телесные повреждения, нанесенные работнику независимого подрядчика.

Апелляционный суд установил, что «руководствуясь… порядком работы независимого подрядчика, ответчик (нефтяная компания) отказался от защиты правила« независимого подрядчика »… и возложил на истца обязанность проявлять разумную осторожность». Natural Gas Processing Co. против Халла, 886 P.2d 1181. Несмотря на наличие договорных отношений с подрядчиком, ограничивающих ответственность, поскольку нефтяная компания определяла способ выполнения подрядчиком своей работы, нефтяная компания вышла за пределы безопасной гавани иммунитета против деликта, и суд постановил, что подрядчик на самом деле являлся сотрудником нанимающей компании.

Аналогичным образом, в деле штата Юта с участием сотрудника независимого подрядчика, нанятого для строительства здания церкви СПД, суд должен был определить, подпадала ли церковь СПД под первое исключение из деликтной ответственности независимого подрядчика, указав четкий способ, которым подрядчик выполнил свою работу. Во время строительства здания церкви на работника независимого подрядчика упала стена, в результате чего он погиб. Его поместье подало иск, указав в качестве ответчика церковь найма.При рассмотрении ответственности нанимающей стороны суд рассмотрел доктрину сохраняемого контроля, , которая гласит, что если нанимающая сторона сохраняет активное участие в методе или оперативной детали причиняющей травмы деятельности, нанимающая сторона будет нести ответственность за правонарушения, совершенные независимым подрядчиком. Томпсон против Джесс, 979 P.2d 322.

2. У работодателя есть неделегируемая обязанность, вытекающая из некоторых обязательств перед общественностью. (REST 2d TORTS § 409).

Суды также могут решить, что подрядчик на самом деле является наемным работником, если работа, выполняемая подрядчиком, относится к типу работ, за безопасное завершение которых нанимающая сторона обязана перед обществом.

В случае с Техасом, например, ремонтник независимого подрядчика получил травму при ремонте шины грузовика с цементом. Апелляционный суд подтвердил вывод суда первой инстанции о том, что компания, которой принадлежал грузовик, несла ответственность перед мастером по ремонту, несмотря на его статус независимого подрядчика.Апелляционный суд постановил, что «в обстоятельствах этого дела ответчик был обязан истцу проявлять осторожность, даже несмотря на то, что истец являлся независимым подрядчиком, поскольку ответчик был в лучшем положении для выявления, минимизации и управления рисками, связанными с ». Alamo Lumber Co. против Пены, 972 SW2d 800, 805. Суд постановил, что согласно второму исключению, государственная политика диктует наличие определенных не делегируемых обязанностей по обеспечению безопасности и заботы, которые сторона не может просто передать другим пострадавшим сторонам через оговорки о возмещении убытков.Такое разрешение открыло бы шлюзы для халатного поведения, позволив компаниям прятаться за оговорками о возмещении убытков и переложить издержки, связанные с причинением вреда, на других.

3. Если работа требует опасной по своей природе деятельности.

И, наконец, по соображениям государственной политики, компания в некоторых случаях не может просто снять с себя ответственность за работу, передав ее подрядчику, если работа, выполняемая подрядчиком, по своей природе опасна.

В случае штата Мичиган землевладельцы наняли независимого подрядчика для валки леса на его территории.Сотрудник независимого подрядчика получил травму, когда поваленное дерево сломало ему ногу. Сотрудник назвал владельцев собственности в иске о халатности, заявив, что вырубка деревьев была опасной по своей сути деятельностью и, как таковая, являлась исключением из правила об отсутствии ответственности для сотрудников независимых подрядчиков. Суд первой инстанции вынес решение против истца в упрощенном порядке, но апелляционный суд отменил его, постановив, что вырубка леса может быть опасной по своей сути деятельностью. ДеШамбо против Нильсена, 471 Mich. 27, 684 N.W.2d 332 Mich., 2004.

.

Верховный суд штата Мичиган постановил, что для целей этого исключения работа по своей сути опасна, «если то, что нужно сделать, само по себе незаконно или если оно само по себе является неудобством, или , если это невозможно сделать, не нанеся ущерба . .. »Rogers v. Parker, 159 Mich. 278, 123 NW 1109 (1909).

В общем, тогда, если работа не может быть выполнена без нанесения какого-либо ущерба или каких-либо неудобств, таких как контролируемые взрывы, выравнивание зданий в многолюдном городе и т. Д., то работа по своей сути опасна, и лицо, нанимающее независимого подрядчика для выполнения работы, несет такую ​​же ответственность за ущерб, причиненный работой третьим лицам , как и независимый подрядчик. Роджерс, 159, штат Мичиган, 278.

Подобные исключения из правила об освобождении от ответственности для компаний, нанимающих независимых подрядчиков, реальны и происходят все чаще и чаще. Как никогда важно, чтобы компании были уверены, что нанимаемые ими подрядчики безопасны, имеют лицензии, застрахованы и финансово стабильны.Время проверить, работаете ли вы с надежными, застрахованными подрядчиками, до заключения с ними контракта, а не после возникновения претензии.

Как может помочь BCS:

Надежные решения BCS по контролю за соблюдением требований поставщиков и отслеживанием страховых полисов упрощают работу по снижению рисков поставщиков с помощью набора инструментов отслеживания страховых сертификатов, предварительной квалификации безопасности и нормативных проверок. Свяжитесь с нами сегодня, чтобы запланировать демонстрацию.

Субсидиарная ответственность за ущерб, причиненный независимым подрядчиком

Модуль II: Субсидиарная ответственность за ущерб, причиненный независимыми подрядчиками

Хотя работодатель может нести субсидиарную ответственность за ненадлежащее поведение работника, работодатель обычно не несет субсидиарной ответственности в отношении независимого подрядчика. неправомерное поведение подрядчика.Однако есть три исключения. Во-первых, работодатель может нести ответственность за проступки независимого подрядчика, если работодатель проявил халатность при выборе или удержании независимого подрядчика. Во-вторых, работодатель может нести ответственность, если задачи, порученные независимому подрядчику, нельзя делегировать. В-третьих, работодатель может нести ответственность, если работа, выполняемая по независимому контракту, является сверхопасной.

В этом модуле мы обсудим правовые стандарты, которые используют суды, чтобы отличать сотрудников от независимых подрядчиков, и обсудим обстоятельства, при которых работодатель может нести субсидиарную ответственность за неправомерные действия независимых подрядчиков.

Отделение независимых подрядчиков от сотрудников

В отличие от работника, независимый подрядчик не подлежит надзору, руководству или контролю со стороны работодателя. Как заявляет один юридический комментатор:

Первичным основанием для определения того, является ли кто-то сотрудником или независимым подрядчиком для целей возложения субсидиарной ответственности на работодателя, является , имеет ли работодатель право контролировать способ выполнения работником работы .Таким образом, даже если компания нанимает того, кого она считает независимым подрядчиком, реальность такова, что если нанимающая сторона может контролировать и направлять работу, выполняемую подрядчиком, до определенного уровня, то это лицо больше не является независимым подрядчиком, а вместо этого будет рассматриваться как сотрудник нанимающей компании.

Следовательно, «тот, кто осуществляет значительный контроль над физическими деталями работы, характерен для отношений между работодателем и работником», тогда как «тот, кто контролирует более общий процесс выполнения задания, является свидетельством независимого подрядчика. статус.»Это различие можно резюмировать следующим образом:

Под независимым подрядчиком обычно понимается тот, кто заключает договор на выполнение определенной задачи или обязанности независимо в соответствии с их собственными средствами и методами, не подпадая под контроль нанимающей стороны. за исключением конечной цели или результата. Исторически сложилось так, что в обстоятельствах, когда существовал такой уровень независимости, возложение ответственности на нанимающую организацию, которая осуществляла лишь ограниченный контроль над методом выполнения контрактных работ, приводило к несправедливости.. . . Таким образом, различие между «сотрудником» и «независимым подрядчиком» может стать серьезным вопросом ответственности для нанимающей организации.

Проще говоря, «степень и уровень автономии, осуществляемой стороной, выполняющей работу, является отличительной чертой различия». Суды также полагаются на другие факторы при определении того, следует ли классифицировать лицо как наемного работника или независимого подрядчика. Как вы помните, эти факторы включают:

Требуемый уровень квалификации. Если кто-то выполняет услугу, требующую особых навыков, это лицо вряд ли будет считаться работником, особенно если оказанные услуги отличаются от тех, которые обычно выполняет работодатель.

Наличие письменного договора и льгот . Если работодатель и агент подписывают письменный трудовой договор, который включает заработную плату и льготы, такие как здоровье и пенсия, этот агент, скорее всего, будет считаться наемным работником.

Право на выписку. Если работодатель имеет право уволить человека, это лицо, скорее всего, будет считаться наемным работником.

Мебельные инструменты и место для работы . Если работодатель предоставляет человеку инструменты и место для выполнения рабочих задач, он, скорее всего, будет считаться наемным работником.

Продолжительность трудовых отношений. Суды будут учитывать продолжительность времени, в течение которого агент остается для выполнения задач для работодателя. Чем прочнее отношения, тем больше вероятность, что она будет сочтена сотрудницей.

Намерения сторон . Суды придадут определенный вес тому, считают ли стороны, что они вступают в отношения между работником и работодателем, хотя намерения сторон не имеют решающего значения.

Рассмотрим несколько примеров.

Пример 1

Фирма по уголовной защите нанимает клинического психолога для оценки того, страдает ли один из клиентов фирмы психическим заболеванием. В этой ситуации психолог будет считаться независимым подрядчиком, а не сотрудником. Психолог обладает специальными знаниями и навыками, и, как таковая, юридическая фирма не имеет ни способности, ни опыта контролировать, направлять или контролировать то, как психолог проводит свое обследование.

Пример 2

Workout Fever, U.S.A ., Уважаемый на национальном уровне фитнес-центр, нанимает Томаса в качестве личного тренера. Томас подписывает контракт на работу двадцать часов в неделю с зарплатой 20 долларов в час. Неделю спустя, тренируя семидесятидвухлетнюю участницу спортзала, желающую улучшить свое сердечно-сосудистое здоровье, Томас инструктирует участницу бежать на беговой дорожке с максимальной скоростью в течение пяти минут. Участник страдает сердечным приступом и умирает. В этой ситуации Workout Fever, U.S.A . несет субсидиарную ответственность, поскольку Томас был сотрудником, а не независимым подрядчиком. Workout Fever, США . заключив контракт с Томасом на предоставление услуги (персональное обучение), которая была напрямую связана с услугами, которые предоставляет Workout Fever , она согласилась выплачивать определенную заработную плату и имела право контролировать манеру и методы, с помощью которых Томас обучал своих членов.

Теперь давайте обсудим общее правило, касающееся ответственности работодателей за ненадлежащее поведение независимых подрядчиков, и три исключения из этого правила.

Общее правило, касающееся ответственности работодателей за неправомерные действия независимого подрядчика и исключения

Общее правило заключается в том, что работодатель не несет ответственности за ненадлежащее поведение независимого подрядчика.

Однако есть три исключения. Работодатель может нести ответственность за проступки независимого подрядчика, если: (1) работодатель проявил халатность при выборе или удержании независимого подрядчика; (2) задачи, возложенные на независимого подрядчика, нельзя делегировать; или (3) работа независимого подрядчика сверхопасна или опасна по своей природе.

Суды широко истолковали эти исключения и, тем самым, значительно подорвали общее правило. Фактически, один комментатор отмечает, что «общее правило об освобождении работодателя от ответственности за правонарушения, совершенные независимыми подрядчиками, было подорвано до такой степени, что некоторые эксперты по правовым вопросам теперь утверждают, что« это правило в первую очередь важно в качестве преамбулы к каталогу ». исключений ».

В« Пересмотре правонарушений »подчеркивается возрастающая частота ответственности работодателей за неправомерные действия независимых подрядчиков.Как поясняет один юридический комментатор:

В заявлении о правонарушениях говорится, что многие исключения разрушили «общее правило» до такой степени, что теперь это правило можно назвать только «общим». в том смысле, что он применяется там, где нет веских причин для отхода от него. Другими словами, то, что вы нанимаете независимых подрядчиков, не означает, что вы должны предполагать, что не несете ответственности за работу, которую они выполняют.

Теперь мы обсудим каждое из этих исключений более подробно.

Небрежный выбор или удержание

Работодатели могут нести субсидиарную ответственность за неправомерное поведение независимого подрядчика, если работодатель проявил халатность при выборе или удержании подрядчика. Это исключение можно резюмировать следующим образом:

После привлечения независимого подрядчика работодатель все равно может столкнуться с независимой ответственностью, в отличие от субсидиарной ответственности, если работодатель лично ведет себя небрежно.Суть этого анализа будет заключаться в рассмотрении одного аспекта независимой ответственности работодателя, которая может возникнуть в результате небрежного выбора независимого подрядчика. Статус найма независимого подрядчика не освобождает нанимающую сторону от ее личной халатности, когда работодатель не проявляет разумной осторожности при привлечении только независимых подрядчиков, компетентных для безопасного выполнения работы.

Проще говоря, «выбор независимого подрядчика требует проявления той осторожности, которую разумный человек проявил бы при тех же или подобных обстоятельствах.”

При анализе того, выбрал ли работодатель по небрежности или сохранил ли он независимого подрядчика, суды будут учитывать, среди прочего, следующие факторы:

Комплексная проверка. Проверял ли работодатель предысторию, опыт и компетентность независимого подрядчика перед тем, как нанять подрядчика.

Характер работы. Относится ли работа к компетенции обычного человека или же работа, которую могут выполнять должным образом только лица, обладающие специальными навыками и подготовкой.

Опасность для окружающих. Опасность, которой будут подвергаться другие, если работа подрядчика не будет выполнена должным образом.

Например, в деле Philip Morris, Inc. против Эмерсона, Верховный суд Вирджинии признал работодателя субсидиарной ответственностью за неправомерное поведение независимого подрядчика, поскольку, помимо изучения брошюры независимого подрядчика, работодатель не провел никакого расследования в отношении опыт и компетентность подрядчика. Неспособность работодателя сделать это было особенно вопиющим, поскольку независимый подрядчик отвечал за опасную задачу по удалению токсичных химикатов из резервуаров под давлением.Как объяснил Верховный суд Вирджинии, «ознакомления с брошюрой подрядчика недостаточно для выполнения обязанности работодателя проявлять разумную осторожность и нанимать подрядчика, способного выполнить опасную работу».

Кроме того, в деле Woodward v. Mettille апелляционный суд штата Иллинойс допустил возможность того, что ответчик-работодатель, который полагался только на неофициальные свидетельства от третьего лица относительно репутации независимого подрядчика, потенциально мог нести субсидиарную ответственность за подрядчика. проступок из-за того, что он не провел надлежащее расследование перед приемом на работу.

Давайте теперь рассмотрим два примера, чтобы определить, несет ли работодатель ответственность за неправомерные действия независимого подрядчика.

Пример 1

Владелец жилого комплекса объявляет подрядчику ремонт поврежденной электропроводки в квартирах нескольких арендаторов. Друг владельца рекомендует того, кто, по его словам, «действительно хорош в этом деле». Хозяин нанимает подрядчика, который впоследствии устанавливает неисправную проводку. Это привело к сильному пожару, в результате которого серьезно пострадали пять жильцов.В этой ситуации работодатель может нести субсидиарную ответственность, потому что работодатель не изучил предысторию, опыт и компетенцию подрядчика, а также потому, что подрядчик был нанят для выполнения сложной и опасной задачи.

Пример 2

Олимпийская тренировочная команда ABC нанимает Джордана, уважаемого в стране ортопеда, для лечения травм своих спортсменов. У Иордании образцовая репутация и отсутствие судимости. В течение двух лет Джордан приставал к нескольким детям под предлогом лечения.В этой ситуации ABC , вероятно, не несет субсидиарной ответственности, потому что Джордан был нанят для выполнения особого и сложного навыка (ортопедическое лечение своих спортсменов), которым ABC не хватало способности контролировать, и потому что у него не было причин подозревать или предвидеть, что Джордан будет участвовать в таком поведении.

Неделегируемые обязанности

Работодатель может нести субсидиарную ответственность за неправомерное поведение независимого подрядчика, если работодатель возлагает на него не делегируемые обязанности, а именно те, которые связаны с общественной безопасностью или благополучием, независимому подрядчику.Это исключение можно резюмировать следующим образом:

. . . [Некоторые] обязанности работодателя настолько важны для общества, что считаются не подлежащими делегированию обязанностями, даже если эту задачу выполняет независимый подрядчик. Эта доктрина возлагает на работодателя субсидиарную ответственность за халатность независимого подрядчика даже при условии, что нанимающая сторона проявила должную осторожность. Примеры этого исключения, основанного на невозможности делегирования полномочий, включают: обязанность правительства содержать автомагистрали и дороги, обязанность железной дороги поддерживать безопасные пути и переходы, обязанность обеспечивать безопасные условия труда для сотрудников и обязанность обеспечивать достаточно безопасное помещение для деловые посетители.

Рассмотрим один пример.

Мэр Нью-Сити вместе с городским советом нанимает частного подрядчика для ремонта заметной коррозии на городском мосту, который немного ослабил его фундамент. Подрядчик не выполняет работы должным образом, и через несколько недель после завершения работы мост частично рушится, в результате чего погибло пятнадцать автомобилистов. В этой ситуации мэр и городской совет могут нести субсидиарную ответственность, поскольку ремонт моста связан с общественной безопасностью и благосостоянием и, следовательно, не подлежит делегированию.

Ультра-опасные виды деятельности

Работодатель может нести субсидиарную ответственность за неправомерные действия независимого подрядчика, если работодатель возлагает на независимого подрядчика обязанности, связанные с особо опасными видами деятельности. Это исключение можно резюмировать следующим образом:

Исключение из общего правила, освобождающее работодателей от ответственности за ненадлежащее поведение независимых подрядчиков, включает ситуации, когда независимый подрядчик выполняет работу, которая может представлять «особый риск» или «по своей сути» опасная функция.Суть этих фраз заключается в том, что с учетом характера задачи высокая степень опасности для окружающих может возникнуть при отсутствии специальных мер предосторожности. Обстоятельства, демонстрирующие это исключение из опасной ситуации, включают: случай, когда министерство обороны заключило контракт с независимым подрядчиком на утилизацию нефти, загрязненной токсичными химикатами, с военного объекта во Флориде, случай, связанный со строительством плотины, и случай, когда частный компания производила противотанковые взрывчатые вещества для правительства.Обоснование привлечения работодателя к ответственности за опасную по своей природе работу подрядчика состоит в том, что было бы недобросовестным, если бы работодатель уклонился от ответственности по обременительным обязательствам, просто передав подряд или переложив свою ответственность на независимого подрядчика.

Теперь рассмотрим два примера.

Пример 1

Город Новой Надежды нанимает Phil’s Fireworks, Inc. для проведения 4 июля ежегодного фейерверка , который посещают тысячи жителей Новой Надежды.К сожалению, во время шоу один из сотрудников Phil’s Fireworks не может правильно настроить фейерверк, и в начале шоу фейерверк по ошибке запускается в толпу. Двенадцать жителей серьезно ранены. В этой ситуации Город Новой Надежды несет субсидиарную ответственность, поскольку запуск фейерверков, особенно на публичных мероприятиях, по своей сути опасен.

Пример 2

Небольшой городок в Санрайз, штат Монтана, владеет и управляет общественным бассейном, который жители часто посещают летом.Однажды летом Sunrise нанимает пять опытных пловцов в качестве спасателей. Однажды во время дежурства спасатели наблюдают, как мужчина лет 40 лет ныряет в самую мелкую часть бассейна, глубина которой составляет всего четыре фута. Мужчина получил сильное сотрясение мозга и повредил два позвонка на шее. В этой ситуации Sunrise не будет нести косвенную ответственность, потому что плавание по своей сути не является опасным занятием для взрослых.

В нашем следующем модуле мы рассмотрим ответственность работодателя за поведение сотрудников в контексте определенных отношений между работодателем и служащими, например, служащие правительства, больниц, ресторанов и религиозных организаций.

Может ли бизнес избежать ответственности, назвав своих сотрудников «независимыми подрядчиками?»

Нет. НО — это вопрос с подвохом. Нет такого понятия, как «сотрудник», который одновременно является «независимым подрядчиком». То или другое.

Если кто-то действительно является «сотрудником», действующим в рамках служебных обязанностей, когда он причиняет телесные повреждения невиновной третьей стороне, то работодатель несет финансовую ответственность за небрежное и вредное поведение этого сотрудника.

С другой стороны, если этот работник является настоящим «независимым подрядчиком», то работодатель не будет нести финансовой ответственности за поведение работника.

А как насчет «1099 сотрудников»?

Некоторые работодатели называют определенных нанимаемых работников «1099 служащими». Но налоговая форма 1099 предназначена для «независимых подрядчиков». Это в отличие от стандартного W2, который предназначен для настоящих сотрудников.

Это означает, что обычно используемый термин «1099 служащих» — оксюморон.Либо кто-то является сотрудником, либо он является независимым подрядчиком. Работник не может быть и тем, и другим.

Если кто-то на самом деле 1099 рабочий или независимый подрядчик, это обычно означает, что они фрилансеры, работающие по собственному графику и финансируемые за счет собственных ресурсов. У них, как правило, нет постоянных обязательств перед работодателем, который сохраняет их услуги, помимо работы, для которой они были сохранены.

Если настоящий рабочий 1099 совершит автокатастрофу, находясь «на работе», ранив невиновную третью сторону, то работодатель может иметь полную защиту от любого судебного иска, поданного против него.Работодатель, скорее всего, преуспел бы в аргументе: «Он не был моим сотрудником. Таким образом, я не могу нести материальную или финансовую ответственность за его поведение ».

Сделаем шаг назад — что такое ответственность и почему это важно?

Когда мы говорим об «ответственности», мы имеем в виду «финансовую ответственность». Работодатель может попытаться снизить уровень ответственности, обозначив некоторых сотрудников как «независимых подрядчиков». Эти люди могут даже подписывать контракты, в которых они именуются «независимыми подрядчиками».”

Затем работодатель может полагаться на это обозначение своих сотрудников «независимым подрядчиком», чтобы избежать налоговых обязательств (, например, , налоги на заработную плату), снизить затраты на компенсацию работникам и снизить затраты на страхование коммерческой ответственности.

Затем, если и когда такой «независимый подрядчик» вызывает автокатастрофу на работе, работодатель может сказать жертве: «Вы не можете подать на меня в суд. Он не мой сотрудник. Подавать в суд на сотрудника придется индивидуально.О, и удачи вам в получении того, что вам причитается от этого человека, в отличие от моего бизнеса с его полисом страхования коммерческой ответственности в размере 1 миллиона долларов ».

Если эта тактика сработает, то работодатель сможет вообще избежать судебных исков. По крайней мере, компания по страхованию коммерческой ответственности работодателя могла с самого начала иметь защиту от любых фактически поданных исков. Это может снизить размер страховых взносов работодателя по его полису коммерческой ответственности или свести к минимуму размер ответственности работодателя, превышающий предел его страхового полиса.

Когда «независимый подрядчик» становится «сотрудником» в Аризоне?

Все сводится к степени контроля работодателя над нанимаемым человеком.

Подумайте: когда вы вызываете мастера по ремонту кабелей, насколько вы контролируете этого рабочего? Когда он появится в твоем доме? О том, как он занимается своей работой? Какие инструменты он использует на работе? Ответ: очень мало, если вообще есть . Таким образом, было бы несправедливо возлагать на вас, покупателя, финансовую ответственность за любой вред, который мастер по ремонту причиняет в ходе своей работы, например, если он случайно пробьет дыру в вашей общей стене в жилом пространстве вашего соседа.Это потому, что по отношению к вам мастер по ремонту кабеля действительно является независимым подрядчиком. Возможно, вы воспользовались его услугами, но не являетесь его работодателем.

С другой стороны, предположим, что у вас есть бизнес. Вы поручаете одному из своих сотрудников исправить кабельное соединение, возясь с проводкой. Ваш сотрудник случайно закоротил всю систему, что привело к потере данных на вашем сервере. Это приводит к потере критически важных личных данных для ваших клиентов. Если ваши клиенты подают в суд, вы, работодатель, несете финансовую ответственность.В конце концов, это был настоящий сотрудник, действующий в рамках своего курса и сферы занятости.

Итак, что означает фраза «курс и сфера занятости»? Это означает, что в тот период, когда произошла халатность, работодатель имел право контролировать или фактически контролировал действия работника. По сути, работник находится «на часах». Таким образом, работник подчиняется указаниям работодателя.

В конечном итоге различие между «сотрудником» и «независимым подрядчиком» в Аризоне сводится к вопросу о контроле.Не имеет большого значения, как работодатель может попытаться определить свои отношения со своими работниками в контракте. Вместо этого, все, что имеет значение, — это вопрос: «насколько работодатель имеет контроль над работником?» Если ответ сводится к «значительной сумме», то вполне вероятно, что работодатель может быть признан ответственным за ущерб, причиненный работником по неосторожности невиновной третьей стороне.

Та мрачная серая область

Вопрос может стать трудным или неясным, когда работодатель делает все возможное, чтобы попытаться представить отношения как «независимый подрядчик», но при этом хочет сохранить контроль над деталями или спецификой работы.Как говорится, пирог нельзя есть и есть. Или, как говорит Человек-паук: «С большой силой приходит большая ответственность». Если работодатель хочет иметь контроль, это также должно сопровождаться юридической и финансовой ответственностью.

Предположим, что при транспортировке материалов туда и обратно на работу для работодателя рабочий вызывает автокатастрофу, травмируя невиновное третье лицо. Эта невиновная третья сторона подает в суд на работника и работодателя. Работодатель может выступить в защиту «независимого подрядчика».Он мог представить контракт, который он подписал между собой и работником, как доказательство этих отношений. Работодатель может подать ходатайство о прекращении дела на этом основании.

Принимая решение о прекращении дела, Суд будет следить за тем, должен ли этот работник выполнять инструкции о том, когда, где и как работать. Суд может изучить степень надзора, осуществляемого работодателем над работником, то, как работник представлял себя перед клиентами, была ли это изолированная работа или постоянные деловые отношения, и финансировал ли работник свою собственную работу или были ли необходимые ему рабочие материалы. предоставляется работодателем.

После изучения всех этих доказательств, если Суд установит, что разумный присяжный мог полагать, что работник на самом деле был работником, то Суд отклонит ходатайство работодателя об увольнении. Вместо этого Суд позволит присяжным вынести это фактическое определение в суде.

Итак, работодатель может попытаться называть своих сотрудников «независимыми подрядчиками». Но это определение может не выдержать рассмотрения судом, если и когда что-то пойдет не так, что приведет к судебному разбирательству. С точки зрения работодателя, преимущество такого обозначения «независимый подрядчик» было бы для правдоподобного отрицания ответственности.Это может служить дымовой завесой, которая может сдерживать потенциальные судебные иски. Или это могло бы стать основанием для защиты после подачи такого иска. Но любой опытный юрист из Аризоны знает, как атаковать эту защиту и победить ее.

Таким образом, работодатели не могут избежать ответственности за своих настоящих сотрудников, называя их «независимыми подрядчиками». То есть до тех пор, пока адвокат по другую сторону дела неумолим и хорошо осведомлен о законе.

Персональная ответственность Агента за правонарушения и контракты; Прекращение действия агентства

Помимо явного прекращения действия (по соглашению обоих или по настоянию одного из них) или необходимых или разумных выводов, которые могут быть сделаны из их соглашений, закон при определенных обстоятельствах лишает агентства законной силы.Наиболее частым прекращением действия закона является смерть принципала или агента. Смерть агента также прекращает полномочия назначенных им субагентов, если только принципал прямо не согласился с продолжением действия их назначения. Аналогичным образом, если агент или принципал теряют способность вступать в агентские отношения, они приостанавливаются или прекращаются. Агентство прекращает свою деятельность, если его цель становится незаконной.

Даже если полномочия прекратились, будь то действия сторон или действие закона, принципал все равно может быть привлечен к ответственности.Видимый авторитет во многих случаях все еще будет существовать; это называется сохраняющейся властью. При прекращении полномочий принципал обязательно должен уведомить всех тех, кто все еще может иметь дело с агентом. Единственными исключениями из этого требования являются случаи, когда расторжение договора вызвано смертью, потерей дееспособности доверителя или событием, которое сделало бы невозможным выполнение цели агентства.

Ключевые вынос

Человек всегда несет ответственность за свои правонарушения, поэтому агент, совершивший правонарушение, несет ответственность; если деликт имел место в сфере занятости, ответственность несет и принципал.Если принципал не подтолкнул агента к совершению деликта, агент должен будет возместить принципалу. Как правило, агент не несет ответственности за заключенные контракты; принципал несет ответственность. Но агент будет нести ответственность, если он не разглашается или частично разглашается, если агент не имеет полномочий или превышает их, или, конечно, если агент заключил договор в личном качестве.

Агентства прекращают деятельность прямо или косвенно или в силу закона. Агентство прекращает свое действие прямо на условиях соглашения или взаимного согласия, либо в результате отзыва принципалом, либо отказа агента.Агентство прекращает свое действие при любом количестве обстоятельств, при которых разумно предположить, что одна или обе стороны не захотят продолжения отношений. Агентство прекращает свою деятельность в соответствии с законом, когда одна или другая сторона умирает или становится некомпетентной, или если объект агентства становится незаконным. Однако агент может иметь очевидные длительные полномочия, поэтому принципал после прекращения действия агентства должен уведомить тех, кто может иметь дело с агентом, о разрыве отношений.

физических лиц, а не только юридических лиц, могут нести ответственность в соответствии с FLSA

В том маловероятном случае, если вы когда-либо ставили под сомнение ценность HR для владельцев и руководителей бизнеса, пожалуйста, внимательно рассмотрите недавнее дело Министерства труда США против строительного подрядчика из Аризоны, который был привлечен к личной ответственности за неоплату сверхурочных и ведение соответствующих записей в нарушение FLSA.

Это дело подчеркивает все более частую стратегию адвокатов истцов по использованию позиции FLSA о том, что «любое лицо, действующее прямо или косвенно в интересах работодателя», может быть привлечено к ответственности за сверхурочные нарушения, а не только само юридическое лицо.

Признавая это, очень жесткая (но, конечно, социально дистанцированная) связь между собственностью / лидерством и HR должна быть очевидной.

Владельцы и менеджеры сталкиваются с личным риском в связи с претензиями FLSA

Как известно большинству владельцев и менеджеров бизнеса, федеральный Закон о справедливых трудовых стандартах (FLSA) требует, чтобы все покрытые работодатели выплачивали компенсацию за сверхурочную работу любому не освобожденному сотруднику, который работает более 40 часов в неделю. Однако согласно FLSA «работодатель» включает «любое лицо, действующее прямо или косвенно в интересах работодателя по отношению к работнику.«Определение несколько круглое (с использованием слова« работодатель »для определения работодателя), но обратите внимание, что интерпретация FLSA расширительна для достижения его общих лечебных целей. Итак, когда человек квалифицируется как «работодатель» в соответствии с FLSA? Это определение охватывает больше людей, чем вы думаете. Недавний случай в Аризоне иллюстрирует риск личной ответственности владельцев и менеджеров по искам FLSA.

Личная ответственность FLSA

Большинство законов о занятости применяется только к определенному юридическому лицу, на которое работает сотрудник (корпорация, общество с ограниченной ответственностью или подобное лицо).Однако в соответствии с FLSA «любое лицо, действующее прямо или косвенно в интересах работодателя» может быть индивидуально ответственным за нарушения работодателем сверхурочной работы.

Суды обычно принимают во внимание четыре фактора при оценке потенциальной индивидуальной ответственности. Они смотрят, есть ли у человека:

1. Имеет право нанимать и увольнять сотрудников.
2. Определяет ставку и способ оплаты.
3. Наблюдает и контролирует графики работы или условия занятости; и
4. Ведение трудовой книжки.

Ни один фактор не является диспозитивным сам по себе. Суды рассматривают «обстоятельства всей деятельности» при оценке того, можно ли сказать, что данное лицо «действует прямо или косвенно в интересах работодателя».

Дело Аризоны

Федеральный суд в Аризоне недавно рассмотрел этот вопрос в деле, поданном Министерством труда США (DOL) против местного строительного подрядчика. DOL утверждал, что подрядчик не оплачивал сверхурочные и не вел соответствующие записи в нарушение закона FLSA.Он также стремился возложить ответственность за эти нарушения на президента подрядчика лично .

Президент подрядчика просил суд отстранить его от дела, заявив, что он не был «работодателем» рабочих в соответствии с FLSA. Но суд отклонил это ходатайство и постановил, что он действительно может нести личную ответственность.

Суд отметил, что, хотя президент делегировал многие повседневные операции другим надзорным органам, он, тем не менее, сохранил власть над многими функциями управления.Он имел право нанимать и увольнять сотрудников, а также устанавливать им ставки заработной платы. Он также имел право принимать решения о способе оплаты (наличными или чеком) и о вознаграждениях сотрудникам. Он утверждал, что фактически не пользовался своими полномочиями по таким вопросам в течение многих лет. Но суд указал, что уместным вопросом было то, обладал ли он полномочиями, а не действительно ли он осуществлял их .

Суд также отметил, что президент владел значительной долей собственности в компании.И хотя он не был мажоритарным владельцем, он был единственным владельцем, который активно руководил бизнесом. Эти факты подтверждают вывод суда о том, что он имел необходимые полномочия, чтобы нести личную ответственность за нарушения закона FLSA.

Свидетельства указывают на то, что президент также хотя бы в какой-то мере участвовал в ведении трудовой книжки. Хотя основная ответственность за такие записи лежит на отделах кадров и ведомства заработной платы компании, тот факт, что президент вообще участвовал, был фактором, определяющим, что он может нести ответственность в соответствии с FLSA.

Суд также рассмотрел вопрос о расписании сотрудников. Президент утверждал, что соответствующие сотрудники (которые работали на местах) фактически составляли свои собственные графики. Суд пришел к выводу, что доказательства оспариваются, но, поскольку ни один фактор не является решающим, спор не повлиял на его вывод.

Рекомендации

Недавнее дело в Аризоне отражает растущую тенденцию среди поверенных истцов подавать в суд на компании и индивидуальных владельцев и надзорных органов за заявленные нарушения закона FLSA.Как показывает случай, правовые принципы разрешают такие претензии и создают риск для физических лиц.

Единственный практический способ для собственника или менеджера устранить этот риск — это, конечно, убедиться, что сама компания соблюдает установленные законом обязательства по минимальной заработной плате и сверхурочной работе. Это означает, что необходимо убедиться, что он должным образом регистрирует все часы, отработанные сотрудниками, не освобожденными от налогов, и надлежащим образом выплачивает им заработную плату не ниже минимальной заработной платы, а также за любую сверхурочную работу, которую они работают в любую данную неделю.Отдельным владельцам, надзорным органам и менеджерам, которые обладают или осуществляют такие полномочия, которые суд рассмотрел в недавнем деле, рекомендуется убедиться в том, что их компании соблюдают эти обязательства.

Все больше и больше работодателей также пользуются преимуществами недавних решений Верховного суда США, обеспечивающих выполнение соглашений о подаче исков FLSA в обязательный арбитраж, который может быть гораздо более быстрым, менее дорогостоящим и более надежным процессом, чем гражданский судебный процесс, для разрешения всех типов трудовых споров. включая претензии FLSA.Правильно сформулированные арбитражные соглашения также могут избежать «коллективных исков» FLSA. Работодатели, которые в настоящее время не используют арбитражные соглашения со своими сотрудниками, должны серьезно подумать об этом.

Статья Джоди Р. Бор, поверенного Gallagher & Kennedy, P.A., любезно предоставлена ​​нашим контент-партнером BLR.

Остерегайтесь деликтных исключений из ограниченной ответственности

Даже если вы действуете как ООО или корпорация, вы можете нести личную неограниченную ответственность, если лично предпримете действия, которые причинят вред другому лицу.Вы также рискуете неограниченной личной ответственностью, если вы по неосторожности нанимаете своих сотрудников или руководите ими, и другое лицо получает травму.

Каждый владелец бизнеса должен стремиться к ограничению ответственности за контракты и правонарушения. Как и в случае исключений из контракта с ограниченной ответственностью, агентское право является ключом к пониманию исключений из ограниченной ответственности в отношении правонарушений, совершенных в бизнесе.

Вкратце, деликтное право на самом деле является законом о телесных повреждениях. Лучшим примером деликта, пожалуй, является халатность (т.е., неосторожное причинение телесных повреждений человеку или повреждение имущества.) Когда физическое лицо совершает правонарушение, оно несет юридическую ответственность перед потерпевшей стороной. Пострадавшая сторона может подать иск о возмещении денежного ущерба против стороны, совершившей правонарушение. Это верно даже тогда, когда лицо, совершившее правонарушение, действует как агент принципала в то время, когда он совершает правонарушение. Проще говоря, человек всегда несет ответственность за свои действия , независимо от того, работает он или нет.

К сожалению, многие люди ошибочно полагают, что если они совершат правонарушение, выступая в качестве агента принципала (например,g., пока работник выполняет обязанности работодателя), они не несут ответственности. Это ошибочное мнение может возникнуть по двум причинам: страхование и тот факт, что принципал (работодатель) также будет нести ответственность в этой ситуации.

Работодатель или, более конкретно, страховой полис, проводимый работодателем, оплачивает ответственность. Однако в этой ситуации сотрудник или агент несут личную ответственность. Тот факт, что принципал или работодатель несет ответственность, не освобождает агента или сотрудника от его или ее личной ответственности.

Это важно понимать, особенно потому, что не всегда будет страхование, которое покрывает каждую ситуацию или имеет достаточную номинальную стоимость, чтобы покрыть все связанные с этим убытки. Это когда агент или сотрудник, скорее всего, будут вызваны для возмещения убытков, обнаружив, что мнение об отсутствии ответственности было ошибочным.

Предупреждение

Владелец малого бизнеса должен помнить, что он будет действовать как агент или сотрудник своего предприятия. Таким образом, владелец подвергается двойной ответственности при совершении деликта, поскольку субъект и владелец несут личную ответственность.Это потенциально опасное исключение из ваших усилий по ограничению ответственности внутри и за пределами вашего бизнеса.

Правонарушения, совершенные в рамках трудовой деятельности.

Если агент совершает правонарушение при ведении бизнеса принципала (или «действует в рамках бизнеса», как говорят некоторые суды), принципал автоматически также несет ответственность за правонарушения агента в соответствии с доктриной, называемой responsedeat superior, или правило господина-слуги. Этот тип автоматической ответственности, которая называется субсидиарной ответственностью, также применяется в других областях права.Это означает, что никаких правонарушений со стороны доверителя не требуется доказывать.

Заказчик мог действовать осторожно и разумно, но это не имеет значения, когда дело доходит до защиты от судебного иска. Когда агент совершает правонарушение, единственная реальная защита, которую может предложить принципал, — это аргумент о том, что агент на самом деле не вел дела принципала в то время, когда он совершил правонарушение.

Пример личной ответственности

Джон Джонс, агент по закупкам XYZ Materials, Inc., по неосторожности сбивает пешехода, собирая груз припасов в грузовике XYZ. Ответственность несут как Джонс, так и XYZ.

Джонс несет личную ответственность за нарушение правонарушения. XYZ несет ответственность, потому что Джонс действовал как его агент в то время, когда он совершил правонарушение.

Для владельца предприятия существуют три исключения из ограниченной ответственности за правонарушения, совершенные в бизнесе. Владелец будет нести неограниченную личную ответственность за правонарушения, когда он или она:

• лично совершает правонарушение, что особенно возможно в сфере личных услуг;
• виновен в небрежном найме или надзоре за сотрудниками; или
• нанимает агентов или сотрудников или продает товары в своем личном качестве, а не в качестве агента LLC или корпорации

Во многих случаях всех этих исключений можно избежать.Последнего исключения можно избежать в любом случае.

Умная работа

Работодатель также может избежать ответственности перед своими агентами или служащими, используя независимых подрядчиков.

Личные действия могут привести к аннулированию ограниченной ответственности

Согласно закону о деликте или правонарушении, если физическое лицо лично совершает правонарушение, это лицо несет ответственность перед потерпевшей стороной. Это верно независимо от того, действовал ли человек в качестве агента другой стороны в то время, когда он или она совершили правонарушение.Конечно, если бы человек действовал как агент, принципал (бизнес) также автоматически несет ответственность.

В соответствии с этим общим правилом, если владелец малого бизнеса совершает правонарушение, действуя в качестве агента своей LLC или корпорации, владелец несет ответственность перед потерпевшей стороной. Тот факт, что его ООО или корпорация также будут нести ответственность, не имеет отношения к личной ответственности владельца.

Многие штаты кодифицируют это исключение в своих уставах, регулирующих профессиональные корпорации (ПК).Все штаты включают это исключение в свои уставы, регулирующие деятельность специалистов (врачей, юристов, архитекторов, электриков и т. Д.) В форме ООО (или товариществ с ограниченной ответственностью). Однако даже если это положение не является законодательным, оно применяется судами повсеместно в рамках общего права.

Однако это исключение может встречаться даже в бизнесе, который продает товары и не предоставляет услуг, особенно в бизнесе, который связан с риском причинения вреда клиентам (например,г., эксплуатация лесного склада). Владелец, который лично штабелирует полки магазина или неосторожно загружает машину покупателя, несет личную ответственность за свою халатность. Автокатастрофа, вызванная владельцем предприятия, представляет собой еще один часто встречающийся пример этого исключения, которое может произойти практически в любом бизнесе.

Предупреждение

В этом случае ведение бизнеса в форме ООО или корпорации не избавит владельца от неограниченной личной ответственности.

Исключение из ограниченной деликтной ответственности подчеркивает, почему опасно полагаться на одну стратегию защиты активов (например, создание ООО или корпорации). Здесь владельцу придется полагаться на другие стратегии защиты активов, такие как планирование освобождения от уплаты налогов, трасты по защите активов, страхование и т. Д.

Небрежный прием на работу или надзор могут повлечь за собой личную ответственность

Владелец бизнеса может нести личную ответственность, когда агент бизнеса совершает деликт, если владелец совершил отдельный деликт, например, отдельный акт халатности.Здесь ответственность несут три стороны:

• агент или сотрудник, совершивший правонарушение — потому что он или она его совершил
• сущность — в соответствии с доктриной responsedeat superior
• собственник — за собственное независимое правонарушение

Хотя было всего одно действие, совершены два отдельных правонарушения: один со стороны сотрудника, а второй со стороны владельца. Скорее всего, этот независимый деликт будет в форме халатного найма или надзора за сотрудником юридического лица.

Это исключение на самом деле является лишь частным примером первого исключения, а именно личного совершения деликта. В данном случае личная ответственность основана на том факте, что владелец лично совершил правонарушение (то есть ненадлежащий прием на работу или надзор за сотрудником), который является отдельным от правонарушения, совершенным сотрудником, и в дополнение к нему.

Кроме того, хотя это исключение также обычно включается в статуты штатов, регулирующие профессиональные корпорации, LLC и товарищества с ограниченной ответственностью (LLP), управляемые профессионалами, оно будет применяться во всех штатах как вопрос общего права и будет применяться ко всем предприятиям. , а не только тем предприятиям, которые предоставляют профессиональные услуги.

Вы можете свести к минимуму этот риск, приняв меры, гарантирующие, что вы действуете разумно при найме и надзоре за сотрудниками. Многие стратегии включают время, затраты и философские вопросы, связанные с конфиденциальностью сотрудников.

Вы должны взвесить эти факторы с вероятностью того, что сотрудник совершит правонарушение, повлекшее за собой телесные повреждения или материальный ущерб. Это, в свою очередь, будет зависеть от характера бизнеса и конкретной работы сотрудника.

Что касается найма новых сотрудников, владелец малого бизнеса может рассмотреть:

• Проверка данных — включая проверку предыдущего места работы, академических справок, лицензий, профессиональной принадлежности, кредитной истории и истории арестов
• Тестирование на наркотики — как правило, законы штата разрешают обязательное тестирование для всех кандидатов, а затем периодическое выборочное тестирование сотрудников, если бизнес связан с риском безопасности

Например, проверка криминального прошлого особенно важна при приеме на работу сотрудников в детский сад или на предприятии, где сотрудники будут оперировать крупными суммами наличных денег.Тестирование на наркотики будет уместно при найме водителей автобусов или там, где сотрудники будут работать с механизмами, такими как строительное оборудование.

С точки зрения надзора за сотрудниками, владелец малого бизнеса может рассмотреть:

• процесс наставничества, при котором новый сотрудник инструктируется и контролируется старшим сотрудником в течение установленного периода
• система проверок и согласований перед отправкой работы клиентам, пациентам или покупателям
• Системы отслеживания дел / работы
• регулярно планируемых встреч, на которых обсуждается статус дела / должности
• тренингов (внутренние или внешние) для сотрудников

Пример

Smith & Jones, LLC, адвокатское бюро, нанимает нового поверенного Стивенса в качестве сотрудника.Смит берет на себя всю работу по найму для фирмы. Он дважды берет интервью у Стивенса, прежде чем нанять его. Смит гарантирует, что LLC нанимает Стивенса, так что LLC, а не лично Смит или Джонс, будет принципалом в любых транзакциях, инициированных Стивенсом.

Десять месяцев спустя Стивенс совершает злоупотребление служебным положением, в результате чего клиенту нанесены убытки в размере 400 000 долларов. Выяснилось, что Стивенс действительно бросил юридический факультет на первом курсе. Этот факт никогда не был обнаружен фирмой, поскольку Смит обнаружил, что он хорошо разбирается в законодательстве во время двух собеседований, и никогда не проводил проверку биографических данных.

Вполне вероятно, что Смиту лично предъявят иск за эту потерю из-за халатного приема на работу. Если бы Смит провел надлежащую проверку биографических данных, он бы избежал этой ответственности. Однако, если бы фирма приняла разумные меры для проверки биографических данных, а также для обучения и контроля сотрудников и , эти процедуры были бы соблюдены, Смит мог бы избежать личной ответственности.

Остерегайтесь найма или продажи в личном качестве

Владелец малого бизнеса выступает в качестве агента или сотрудника LLC или корпорации при продаже товаров или найме агентов или сотрудников для бизнеса.Действия в этом качестве обычно обеспечивают защиту личной ответственности владельца за правонарушения, совершенные в бизнесе.

Однако, когда владелец бизнеса заключает договор о продаже товаров от своего имени или нанимает сотрудника или агента от своего имени, он будет нести неограниченную личную ответственность за любые вытекающие из этого правонарушения.

Если вы заключаете контракты на продажу товаров от своего имени, а не в качестве агента своей LLC или корпорации, вы можете нести личную ответственность за травмы, причиненные проданными товарами.Если потребитель травмирован продуктом, может применяться деликт строгой ответственности.

Строгая ответственность в основном означает, что если вы продали продукт, вызвавший травму, вы несете ответственность. С другой стороны, если договор купли-продажи заключен только на имя ООО или корпорации, то продавец является юридическим лицом, а владелец несет ограниченную ответственность.

Заключение личного трудового договора порождает ответственность

Среди деликтных исключений из ограниченной ответственности для владельца малого бизнеса — продажа или найм в личном качестве.Это может свести на нет тщательно разработанные планы защиты активов.

Чтобы избежать такого результата, вы должны убедиться, что все деловые контракты заключены от имени вашего LLC или корпорации, и что вы подписываете эти контракты исключительно в качестве агента LLC или корпорации. Это необходимо, если собственник хочет избежать личной ответственности по контрактам.

Однако есть еще одна причина для обеспечения надлежащего исполнения трудовых договоров в качестве агента для предприятия. Если сотрудника нанимает лично владелец, то принципалом будет владелец, а не ООО или корпорация.В этом случае, если служащий совершает правонарушение, его принципал (то есть собственник лично) будет нести неограниченную личную ответственность в соответствии с доктриной ответа на начальника.

Это может произойти при наличии письменного трудового договора, неправильно оформленного на имя отдельного владельца, или при отсутствии письменного трудового договора, когда владелец платит работнику с расчетного счета на личное имя владельца. В обоих случаях владельцем бизнеса будет работодатель / принципал.

Наконечник

Владелец малого бизнеса не должен считаться личным работодателем / руководителем сотрудников. ООО или корпорация должны быть работодателем. Письменный трудовой договор рекомендуется во всех случаях. В соглашении должно быть четко указано, что работодатель — это ООО или корпорация, а владелец должен надлежащим образом подписаться исключительно как агент ООО или корпорации.

Письменное соглашение может быть простым, с указанием описания должности, размера оплаты труда и того, что отношения являются занятостью по желанию, например, если это желательно.При приеме на работу по желанию сотрудник может быть уволен без указания причины и без предварительного уведомления (и сотрудник может уволиться без объяснения причины или предварительного уведомления).

В письменном соглашении также можно указать, что работник был нанят в качестве независимого подрядчика.

Неформальные отношения с работниками (т. Е. Там, где нет письменных трудовых договоров) все еще могут быть использованы, но это обеспечивает меньшую защиту. В этом случае зарплаты на имя LLC или корпорации могут использоваться только для подтверждения того, что LLC или корпорация является работодателем.

Пример деликтной ответственности в ООО

Смит, Джонс и Уайт — врачи и практикующие врачи, которые организованы как общество с ограниченной ответственностью (LLC).

Смит допускает злоупотребление служебным положением. Смит несет неограниченную личную ответственность за это нарушение, потому что он его совершил. LLC также автоматически несет неограниченную личную ответственность из-за доктрины Respondeat Superior.

Два других совладельца, Джонс и Уайт, несут ограниченную ответственность.Максимум, что они могут потерять, — это то, что они в то время инвестировали в LLC. Они не несут личной ответственности за это нарушение.

Практика (в частности, ООО) нанимает другого врача, который не является партнером в бизнесе. Этот врач допустил злоупотребление служебным положением. Если предположить, что со стороны одного из партнеров не было совершено независимого акта халатности (например, небрежного найма или надзора), сотрудник-врач будет нести личную ответственность, потому что он совершил правонарушение, а LLC будет нести личную ответственность в соответствии с доктриной ответного руководства.Все три владельца будут нести только ограниченную ответственность, но не будут нести личную ответственность за это правонарушение.

Однако, если будет доказано, что три совладельца проявили халатность, не обучив должным образом этого сотрудника и не осуществляя надзор за ним, эти три совладельца будут нести неограниченную личную ответственность за свои правонарушения и, по сути, за правонарушения работника.

Технически три совладельца не несут ответственности из-за злоупотребления служебным положением, совершенного этим сотрудником. Они также не несут ответственности из-за доктрины ответа на вышестоящего.